Financiera de Desarrollo Nacional

1. Por: Alessia Abello – Posse Herrera Ruiz
Alejandro González Skadden, Arps
Taller de Estándares Globales para Project Finance de
Infraestructura
Módulo: Mejores Prácticas Legales para Project Finance
Financiera de Desarrollo Nacional y ASOBANCARIA
Bogotá D.C. - 12 y 13 de marzo de 2014

2. Definición
Es la forma de financiar un proyecto sin garantías de los sponsors
(nonrecourse) o con garantías limitadas de los mismos (limited recourse),
quedando como garantía y fuente del pago de la deuda el proyecto
mismo.
Esta financiación usualmente es de largo plazo (20-30 años) respondiendo
al plazo del proyecto y particularmente a su madurez y capacidad de
generar el flujo de caja para pagar la deuda.

3. Ventajas del PF para el Sponsor
– Exposición limitada de sus activos a un proyecto.
– La contabilización del proyecto se hace Off Balance (cuando sea
viable).
– Alto nivel de deuda.
– Flexibilidad en los convenants vis-à-vis créditos existentes.
– Diversificación de los riesgos.
– Se comparten los riesgos con los demás socios y subcontratistas.
– Garantías limitadas al Proyecto.
– En caso de problemas, los bancos buscan solucionar los problemas
antes de declarar incumplimientos.

4. NonRecourse y Limited Recourse
NonRecourse: El pago de la deuda se basa exclusivamente en la capacidad
del proyecto de generar recursos.
En estos casos se pueden diseñar productos para mejorar la calidad
crediticia del proyecto (credit enhancements).
Limited Recourse: Garantías de los sponsors limitadas en el tiempo para
cubrir riesgos relevantes. En esencia, deben ser garantías temporales,
acotadas a un riesgo determinado (p.ej. Durante la etapa constructiva,
obligación de capitalizar si se materializa algún riesgo. Concluida la etapa
de construcción termina la garantía)

5. Esquema General de traslado de Riesgos
para PF.
Cía
Proyecto
Financiación
Deuda
PF
Prestamistas
Servicio
de
la
Deuda
PF
Equity
Distribuciones
Inversionistas
Usuarios
de
la
vía
Pago
Peajes
En?dad
Pública
Contrato
de
Concesión
Contrato
de
Diseño
y
Construcción
Contrato
de
Operación
Contrato
de
Mantenimiento
Contra?sta
de
D&C
Operador
de
Peajes
(vía)
Cía.
De
Mantenimiento
Subcontratos

6. Asignación de Riesgos
Teniendo en cuenta que en Project Finance, la generación de recursos del
proyecto es la única fuente de repago de la deuda, la asignación de
riesgos del proyecto es FUNDAMENTAL para analizar si un proyecto puede
ser financiable bajo esta figura.
Es importante tener en cuenta que si fracasa el proyecto, los prestamistas
quedan con un crédito impagado.

7. Principios de Asignación de Riesgos
El riesgo debe asignarse a quien está en mejor manera de manejarlo
(CONPES)
El riesgo debe asignarse a quien esté en mejor posición de controlarlo o
de influenciar su resultado. («In general, should be allocated to the party that is best able to
control the risk or influence its outcome.» Scott L. Hoffman. The Law and Business of International Project
Finance.)
El riesgo debe asignarse a quien esté en mejor posición para controlarlo al
menor costo. Esto implica igualmente que a quien se le asigna debe poder
manejarlo autónomamente. («The principle is that risks should be transferred to those best
able to control them at the lowest cost. (…) This also implies that whoever assumes the risk must have
freedom to handle it as they think best.» E.R. Yescombe)

8. «A common mistake by the public-sector side in new PPP programmes is
to push bidders to accept too much risk –in particular risks that have to
be retained by the project company and cannot be reallocated
elsewhere- with the result that when the lenders come into the picture
the risk arrangement have to be renegotiated. As far as lenders are
concerned, a risk which is transferred to and retained by the Project
Company means that it effectively becomes the lender’s risk (…)»
Fuente:
Public-­‐private
partnerships.
Principles
of
Policy
and
Finance.
E.R.
Yescombe

9. Asignación de Riesgos: Cómo los Asume el
Privado-
En un PF, la Compañía del Proyecto (la «CP») debe estar en capacidad de
transferir la mayoría de los riesgos a los subcontratistas.
El primer análisis que hace un prestamista respecto de los riesgos es el
siguiente:
Riesgos
Retenidos
por
el
Estado
Riesgos
Retenidos
por
la
CP
Riesgos
transferidos
a
la
CP,
pero
trasladados
a
terceros:
-­‐ Subcontratos
espejo
-­‐ Seguros
-­‐ GaranQas
de
los
sponsors
-­‐ A
los
usuarios
vía
mayor
tarifa
Afectan
la
bancabilidad
del
Proyecto
Posteriormente, se analizan los riesgos transferidos por la CP a los
terceros, siempre que la conclusión inicial sea positiva.
Compañía
Proyecto

10. Riesgos – Identificación y Asignación
• Apoyo
del
Proyecto
por
parte
del
Gobierno
• Cambio
de
Ley
• Disponibilidad
de
moneda
extranjera
y
posibilidad
de
transferir
recursos
al
exterior
• Expropiación
• Repudiación
del
Contrato
Polí?cos
&
Económicos
• Adquisición
del
Si?o
• Condiciones
del
Suelo
• Planeación
y
Permisos
• Ambientales
• Arqueológico
• Acceso,
derechos
de
vía,
Servidumbres
• Protestas
El
Si?o
del
Proyecto
• El
subcontra?sta
• El
subcontrato
• Ajustes
de
Precio
Construcción

11. Categorías de Riesgos
• Plazo
• Costos
• Problemas
de
Diseño
Terminación
(comple'on)
• Uso
• Ingresos
• Disponibilidad
&
Calidad
del
Servicio
• Costos
• Cambios
Operación
• Por
conveniencia
-­‐
compensación
• Por
incumplimientos
–
compensación
• Por
fuerza
mayor
-­‐
compensación
Terminación
del
Contrato
APP

12. • Step-in Rights:
• Los prestamistas buscan solucionar más que terminar el contrato
• Procedimiento mínimo:
• Notificación por parte de la entidad
• Período de cura
• Step-in por 6 meses: un nominee que maneja el proyecto
pero sigue la CP como contratista. Solución temporal.
• Sustitución: aprobación de la parte pública.
• Es relevante anotar que la cláusula de toma de posesión de 4G
contiene limitaciones como la relativa a la imposibilidad de
revisar las condiciones económicas del contrato con el cesionario
del contrato que podrían afectar la capacidad de los bancos de
tomar posesión del proyecto.
Cláusulas Importantes en el Contrato de
Concesión para la Financiación:

13. • Toma de Posesión (o terminación) por Coveniencia:
• En caso de existir la toma de Posesión del Contrato por Conveniencia, es
relevante que el contrato sea claro en cuanto a los siguientes aspectos:
• Por asuntos de seguridad nacional, salud pública
• Causas taxativas y claras
• Asegurar cláusulas espejo en los subcontratos
• En 4G se ha interpretado que el artículo 32 de la Ley 1508 de 2012 prevé
una toma de posesión por conveniencia. El contrato no regula los casos en
los cuales puede ejercerse, generando incertidumbre en cuanto a
aplicación.
• No solo el concesionario debe prever cláusulas espejo, el contrato
principal debería prever la posibilidad de cesión de los sub-contratos
existentes al concedente para que pueda continuar con el proyecto.
• Se prevé una compensación de mercado, que reconoce el valor
dejado de percibir.
Cláusulas Importantes en el Contrato de
Concesión para la Financiación:

14. Cláusulas Importantes en el Contrato de
Concesión para la Financiación:
• Colaboración en la consecución de la financiación: Usualmente se prevén
disposiciones que vinculan a las partes del contrato en la financiación, una
con la obligación de obtenerla, pero la otra con obligación de colaborar con
la consecución de la misma. Cuando el Estado asegura un flujo de caja
debería estar en capacidad de dar opiniones o cartas a los Prestamistas
asegurando esquemas presupuestales y soporte legal a los pagos.
• 4G: No tiene disposiciones de esta naturaleza.
• Modificaciones Al Contrato Solicitadas por los Prestamistas: Usualmente, se
incluyen disposiciones que permiten hacer ajustes a los contratos cuando
así lo soliciten los Prestamistas de manera que se pueda ajustar el contrato
a estándares de project finance.
• 4G: No tiene disposiciones de esta naturaleza.

15. • Identificación Plena del Off-taker:
• Los off-takers son los contratos que suscribe la parte pública que
permiten generar el flujo de caja del proyecto que atienda el
servicio de la deuda.
• Power Purchase Agreements (PPA)
• Take-or-pay Agreements
• Take-and-pay Agreements
• Contratos de compraventa de largo plazo
• Contratos spot
• ¿las vigencias futuras?
• Deben poderse ceder los ingresos del off-taker a los prestamistas
Sector Eléctrico y O&G,
generación, transmisión
distribución
Cláusulas Importantes en el Contrato de
Concesión para la Financiación:

16. Cláusulas Claves - Contrato EPC
• Sistema de pago: calendario de hitos
• Riesgo de sobrecoste: contrato llave en mano a precio alzado, fijo y
cerrado
• Riesgo de demora: penalizaciones por demora
• Riesgo técnico: pruebas y ensayos, garantía mecánica, rechazo de la
obra si no se alcanzan unos niveles mínimos, garantía de finalización
de los promotores
• Seguros: que cubran la interrupción de los trabajos, daños personales
y protección a todo riesgo de las instalaciones

17. Cronograma
1. Recepción Información
Completa
2. Análisis Financiero / Riesgos
3. Presentación Term Sheet
4. Acuerdo Term Sheet
5. Aprobación de Crédito
6. Firma Mandato
Financiamiento
7. Revisión Ingeniero
Independiente
8. Due Diligence legal
9. Documentación
10. Firma Contrato
Financiamiento
11. Cumplimiento Condiciones
Precedentes para 1er giro
12. Desembolsos/Construcción
13. Amortizaciones

18. Análisis de los Promotores
• Experiencia en operación de obras de infraestructura
• Riesgo de abandono del proyecto
• Calidad crediticia
• Apoyo financiero
• Obligaciones del promotor

19. Análisis del Proyecto: Los Asesores
Son necesarios especialistas muy distintos que ayuden a diseñar,
instrumentar y ejecutar el proyecto.
• Due diligence técnico del Ingeniero Independiente
• Programa de Seguros a ser revisado por Asesor de Seguros del Banco
• Tramitación y obtención de permisos sectoriales ambientales y no
ambientales
• Due diligence legal por parte de Asesor Jurídico del Banco

20. Cláusulas Claves – Contrato de Crédito
• Importe: 70%-80% de los costes del Proyecto
• Destino: costos del proyecto, necesidades de capital circulante,
impuestos, cost overruns
• Duración: largo plazo
• Condiciones precedentes:
– obtención de permisos y consentimientos
– firma de los Contratos del Proyecto y de Garantía
– emisión de reportes técnicos
– emisión de opiniones legales
– Bring-down de declaraciones y garantías
• Interés: períodos, tipo calendarios de amortización

21. Cláusulas Claves – Contrato de Crédito
• Prepayment (reembolso anticipado): obligatorio y voluntario
• Declaraciones y garantías
– existencia
– capacidad
– pari passu
– litigios
– estados financieros
– permisos
– información
– ambientales

22. Cláusulas Claves – Contrato de Crédito:
Obligaciones
Obligaciones Afirmativas:
• Proveer información financiera
periódica, evolución de las
operaciones, circunstancias
adversas
• Mantener seguros
• Obtener permisos y licencias
• Operar el proyecto conforme a
prácticas de la industria
Prohibiciones de:
• Acordar disolución, liquidación,
transformación, fusión o
escisión
• Reducir capital
• Modificar objeto social
• Adquirir o disponer de activos
• Incurrir en endeudamiento y
otorgar garantías
• Distribución de dividendos

23. Cláusulas Claves – Contrato de Crédito:
Eventos de Incumplimiento
• Falta de pago
• Incumplimiento de otras obligaciones
• Falsedad de declaraciones
• Cross defaults
• Insolvencia
• Anulación de permisos
• Cambio de control
• Terminación de contratos del proyecto
• MAE

24. Cláusulas Claves – Contrato de Crédito
• Ratio de cobertura del servicio de la deuda (DSCR) ~ 1.2 a 1.6 para
infraestructura
• Cascada de cuentas del Proyecto
– principal à reserva à mantenimiento à seguros à disposición
restringida
• Impuestos: clausula gross-up
• Cambio de circunstancias legales
• Cesión del contrato: sindicación
• Pago de gastos
• Ley aplicable y jurisdicción

25. La Cascada y Cuenta de Reserva
(Servicio de
Deuda)
Ingresos
Cuenta de
Reserva
1. Costos de operacion
y mantenimiento
2. Repago de
deuda
3. Impuestos 4. Ganancias
EBITDA
+ Establece un “cushion” durante
periodos de insuficiencia de flujos
- Quien fondea la cuenta de reserva?
Ingresos u otro?
- Añade al costo total del proyecto

26. Credit Enhancement
“… the types of credit enhancement are limited only by the
imagination and creativity of those structuring the deals.” (Scott L.
Hoffman)
• Los “credit enhancement” son mecanismos financieros ideados para
que la transferencia de riesgos a la CP no afecten su capacidad de
financiar el proyecto vía project finance.
• A título enunciativo se consideran credit enhancement:
• Garantías de terceros
• Garantías limitadas, indirectas
• Comfort undertakings
• Seguros, prendas, fondos de reserva, subordinaciones
• Cartas de crédito, multas, indemnidades, capitalizaciones

27. Credit Enhancement
Garantías.
• Del Sponsor del proyecto (Limited Recourse): para garantizar la
terminación de la construcción del proyecto (no durante la
operación).
• Claw-back: retorno de las utilidades distribuidas en caso de
necesidad por parte del proyecto.
• De terceros: del gobierno, multilaterales (riesgos políticos), ECAS,
de los proveedores de materiales.
• Limitadas: en tiempo o monto.
• Indirectas: los off-takers son considerados garantías indirectas.
Aunque no es una garantía per se, es una forma de asegurar
ingresos para pagar la deuda.

28. Otros Contratos de Financiamiento
• Contratos de Cobertura (Hedging Agreements)
• Contratos de Aportación de Fondos Propios
• Contratos de Subordinación
• Contrato entre Acreedores
• Contratos de Garantía

29. Consideraciones Iniciales- Joint Ventures
• A qué objetivos se comprometen las partes?
• Quien toma las decisiones?
• Hay un líder o coordinador?
• Qué pasa si las partes no acuerdan que hacer?
• Que protecciones hay para los minoritarios?
• Como y cuanto se va a limitar la responsabilidad?
• Cuáles serán las obligaciones de aportación y fondeo de las partes?
• Cómo se van a dividir los beneficios acumulados o activos cuando se
termine el JV?
• Como se van a fondear los costos del proyecto?
• Como se van a dividir los riesgos?
• Cuando se puede transferir una participación?
• Se necesita un contrato de desarrollo?

30. ¿Cómo Lograr un Proyecto Bancable?
• Flujos estables y predecibles
• Marco legal adecuado y estable
• Promotor con solvencia y capacidad de gestión probada
• Tamaño del Proyecto suficiente (diseño a medida)
• Posibilidad de asignar riesgos entre los partícipes

31. ANEXOS

32. PF Teórico 4G
Estructura del Proyecto Constitución de SPV +
subcontratación
SPV + fiducia +
subcontratación construcción
y O&M
Acuerdo de Garantía+
Acuerdo de Permanencia
Asignación de Riesgos
Políticos y Económicos:
- Apoyo al Proyecto
- Cambio de ley
- Cambiario
- Expropiación del proyecto
- Repudiación
Público
Público
Público
Público
Público
Público
Público/Privado
Privado
CN + fórmula de toma de
posesión (ley 1508)
No regulado
Sitio del Proyecto:
- Adquisición
- Suelo
- Permisos
- Ambientales
- Arqueológicos
- Acceso
- Protestas
Público
Público/Privado
Público/Privado
Público/Privado
Público
Público
Público
Privado + FM/Público $
Privado
Privado +FM
Privado + FM
Público + FM
No regulado
FM
Esquema de Riesgos (Resumen) – 4G

33. Esquema de Riesgos (Resumen) – 4G
PF Teórico 4G
Construcción:
- Subcontrato de Construcción
- Subcontratista de
Construcción
- Ajustes de Precio
Privado – traslado
Privado / Público?
Revisión
Privado (salvo cambios
mayores)
Privado – exige subc de
construcción
Privado pero exige
requisitos mínimos
Privado (salvo adiciones
solicitadas por ANI)
Operación:
- Uso
- Ingresos
- Disponibilidad&Calidad
- Costos
- Cambios
Privado
Público
Privado
Privado
Público/Privado
Privado
Público (VPIP)
Privado
Privado
Público/Privado
Terminación Obra
- Plazo
- Costos
- Diseño
Privado
Privado
Privado
Privado
Privado
Privado
Terminación Contrato
- Conveniencia
- Incumplimiento
- Fuerza Mayor
- Step-In
Público
Privado + compensación
Público/privado
compensación(reparacio
nes y stand-by)
Si
Público (Ley 1508)
Privado + compensación
Público/privado
Compensación (reparaciones
y stand-by)
Si – mayor regulación