Una visión general a la Lex Mercatoria

1. LA LEX MERCATORIA EN EL LIBRE
COMERCIO
Un derecho privado
transnacional

2. Derecho Internacional Privado y Lex
Mercatoria
 El objeto de estudio es la SITUACIÓN PRIVADA
INTERNACIONAL
 Materias que estudian su objeto:
 Competencia internacional
 Derecho aplicable
 Reconocimiento y efectividad de los actos y decisiones extranjeras
 El problema de la Lex Mercatoria es un problema de
derecho aplicable.
 No existe un método claro para su aplicación
 Usualmente es para los jueces una fuente subsidiaria
 Para los árbitros una fuente principal

3. La Lex Mercatoria y el Comercio Internacional
 Acuerdos de la OMC (GATT), Integración y TLC.
 Incremento de las relaciones mercantiles demanda nuevas
soluciones.
 Insuficiencia del sistema conflictual.
 Auge del arbitraje comercial internacional (Convenio de NY de 1958)

4. Origen de la Lex Mercatoria
 ¿Origen medieval de la Lex Mercatoria?
 Stephen E. Sachs: No hay evidencia histórica.
 Societas Mercatorum.
 El Estado Nacional, fin de la Lex Mercatoria y consolidación del
Derecho Comercial.
 Una Nueva Lex Mercatoria en el siglo XX y XXI
 La globalización.
 Las falencias del Derecho Internacional Privado.
 El auge del arbitraje comercial internacional.

5. Definición de la Lex Mercatoria
 Una definición de Lex Mercatoria
 “Un conjunto de principios generales y reglas de la costumbre que
espontáneamente se refieren o son elaboradas en el marco del
comercio internacional, sin relación con un determinado sistema
jurídico o derecho nacional” (Goldman, 1983).
 Detractores (Paul Lagarde, Antoine Kassis y Francois
Rigaux):
 Complemento de la Autonomía de la voluntad.
 Pretexto para la subjetividad de los árbitros.
 No puede formar verdaderas reglas de derecho.
 Decisiones arbitrales:
 Número creciente de decisiones que usan la Lex Mercatoria.

6. Aplicación de la Lex Mercatoria
 La Lex Mercatoria como fuente principal:
 Decisiones arbitrales
 Fuente subsidiaria:
 “Los tratados o convenciones internacionales de comercio no
ratificados por Colombia, la costumbre mercantil internacional que
reúna las condiciones del artículo 3o., así como los principios
generales del derecho comercial, podrán aplicarse a las cuestiones
mercantiles que no puedan resolverse conforme a las reglas
precedentes”. Art. 7 del CoCo.
 Como referencia:
 Decisiones judiciales de las altas cortes.

7. Composición de la Lex Mercatoria
 Principios:  Contratos Modelo:
 UNIDROIT 2010  CCI
 Translex
 PELC
 UNCTAD
 UCC USA  UNCITRAL
 National Conference of  Despachos de abogados
Commissioners on Uniform State
Laws (NCCUSL) y el American Law  «Jurisprudencia Arbitral»
Institute (ALI)
 Tratados de Derecho Mercantil  UNILEX: aplicación de los principios
no ratificados UNIDROIT y la Convención de Viena.
 UNCITRAL  Autoregulaciones
 UNIDROIT profesionales.
 ¿La costumbre mercantil
internacional?
 INCOTERMS
 UCP-600

8. Desafío del Derecho Transnacional
 Lex Mercatoria sistema imperfecto:
 «dicha Lex Mercatoria es imperfecta; desde el punto de vista
sustantivo es un derecho fragmentario, que requiere muchas veces la
aplicación supletoria de una ley estatal…» Roberto Goldschmidt.
 Efectividad mediata:
 No satisface la doctrina “contrat sans loi”
 Carece de autonomía en manos de los jueces
 Su coercibilidad depende del exequatur
 Enorme diferencia en la aplicación judicial y arbitral
de la Lex Mercatoria:
 Prevalencia del sistema conflictual de determinación del derecho
aplicable en los sistemas nacionales.