Este documento trata sobre el historicismo jurídico. En la introducción, explica que diversos sistemas normativos como la moral, las convenciones sociales y las religiones regulan la conducta humana, pero solo el derecho cuenta con normas garantizadas y cumplidas. Luego, se divide en tres capítulos donde analiza la Escuela Histórica del Derecho, las interpretaciones de la historia del derecho y la importancia y métodos de la historia jurídica.

1. UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE
GROHMANN
FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURIDICAS
ESCUELA DE DERECHO
HISTORIA DEL DERECHO PERUANO
Tema: HISTORICISMO JURIDICO
Docente: Mgr. Mitzi Linares Vizcarra
Alumnos: Jesús Escobar Cabrera 2010-35756
Álvaro Llanos Mamani 2010-35760
Tito Mamani Pérez 2010-35763
Leónidas Chacón Huamani 2010-35764
Gerson Nina Pari 2010-35785
Año Académico: Primero
Turno: Diurno
TACNA – PERU
2010
1

2. INTRODUCCION
Dentro de las sociedades humanas conviven diversos sistemas
normativos, es decir, distintos ordenamientos de la conducta humana.
Entre éstos encontramos a la moral, los convencionalismos sociales, las
religiones y por supuesto, al derecho. Todos estos sistemas normativos
prescriben conductas humanas, es decir, las regulan. Las normas, vienen
a constituir los mecanismos por las cuales dichos ordenamientos
cumplen con su función, pero solo uno de ellos cuenta con normas
dotadas de una garantía que las hacen respetadas y por lo tanto
cumplidas, cual es, el derecho.
De este modo el historicismo jurídico, tema a tratar en el presente
trabajo, ha surgido ante la necesidad de estudiar desde el un criterio
histórico jurídico las diversas sociedades que se han tenido que servirse
de la costumbre y posteriormente del derecho positivo. Llegados a este
punto hemos de notar que muchas ciencias toman a la sociedad como
objeto de estudio, y es precisamente en este punto que la historia del
derecho hace distinción en el aspecto normativo en que se han regido
estos pueblos que por su “voluntad popular” han creado derecho, siendo
la tesis anterior la que desarrollaremos con base a los estudios
realizados por la Escuela Histórica del Derecho quien con su gran
iniciador el jurista alemán Friedrich Karl von Savigny. Quienes abogarán
por enlazar el mundo jurídico con el "espíritu del pueblo" (Volksgeist), de
2

3. manera que incluían dentro del análisis histórico a las manifestaciones
culturales que pudieran tener relevancia para el derecho.
En el CAPITULO PRIMERO hemos de tratar del HISTORICISMO
JURÍDICO conceptualizando el término haciendo hincapié en la influencia
de la Escuela Histórica del Derecho y de la controversia suscitada a
causa del código de Napoleón que repercutió como movimiento
Codificador la Alemania de principios del siglo XX.
En el CAPITULO SEGUNDO que versa de la INTERPRETACION DE LA
HISTORIA DEL DERECHO, empezando por las interpretaciones ética y
política de Kant y Hegel respectivamente, luego con las interpretaciones
biológica y económica, siendo esta ultima tratada ampliamente por el
Materialismo Histórico. Además de los trabajos antropológicos de Post y
Kohler que en gran medida influyeron con su estudio jurídico de los
primitivos pueblos de la antigüedad.
Por último el CAPITULO TERCERO atañe de la IMPORTANCIA Y
MÉTODOS DE LA HISTORIA DEL DERECHO, es decir, lo concerniente
a la relevancia que tienen estos estudios tanto sociológicos como
antropológicos para el amplio conocimiento de lo que significa el derecho.
3

4. Índice
Pagina
INTRODUCCION
CAPITULO I. HISTORICISMO JURIDICO
1. Modo de aparición 5
2. Escuela histórica 7
2.1Generalidades 7
2.2 Carl V. Savigny 12
CAPITULO II. INTERPRETACIONES DE LA HISTORIA
1. Interpretaciones de la Historia
1.1 Kant y la ética 13
1.2 Hegel y la política 14
1.3 Biológica y Económica 17
2. Obras
2.1 Albert Hermann Post 19
2.2 Joseph Kohler 22
3. Etnología Juridica 25
4

5. CAPITULO III. IMPORTANCIA Y METODO DE LA HISTORIA 28
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFIA
CAPITULO I
HISTORICISMO JURIDICO
1. MODO DE APARICION
La causa del nacimiento del historicismo, tiene como puntos originales
que desde el siglo XIX, las grandes crisis mundiales expresadas en
guerras , catástrofes, transformaron la visión de la realidad de aquel
momento, los estudios jurídicos que se hacia tenían que pasar por el
filtro de la razón por eso es que, la ley se transformo en un producto de
las acciones que aun no se conocían, es decir del devenir, obviamente
que en cuanto a lo jurídico se esperaba que estos hechos fundamenten
un derecho sostenido, con seguridad, entonces al estudiar los principios
del derecho, tomaban en conjunto la evolución de la experiencia
humana, debido a esto el siglo XIX paso a verse real y esencialmente
histórico. A continuación se ven las ideas de juristas reconocidos que
explican las razones propias del origen del historicismo, se enmarcan
principalmente en la historia de Europa, donde SAVIGNY funda la
escuela histórica.
5

6. Según GIERKE: «En un principio parecía que, con la fundación de la
escuela histórica, la enemiga entre la jurisprudencia romanista y la
germanista, desarrollada a partir de la resurrección del estudio del
derecho patrio, iba a desaparecer bajo una cooperación armónica», pues
los primeros manifiestos «no dan la voz de combate, por el contrario,
respiran una concordancia». Eso era debido, sin duda, al haber «nacido
en el entusiasmo nacional en la guerra por la independencia»; y, como
dijo el mismo SAVIGNY en el prólogo o la segunda edición de Von Beruf,
todos sentían «contra estos vecinos la irritación tan natural en aquella
época». Y, sigue diciendo GIERKE: «Al establecer SAVIGNY el estudio
del derecho romano, el del derecho germánico y el de las modificaciones
posteriores de uno y otro, como las tres cuestiones capitales de la
jurisprudencia alemana, otorgó en ella al derecho germánico un puesto
igualmente principal».
«La escuela histórica del derecho. Documentos para su estudio»,
recogidos y traducidos por pensarla como algo que “recorre
generaciones que se suceden, uniendo, por tanto, el presente con el
pasado y el futuro”», y, «sobre todo, como un “todo orgánico con fuerzas
y actividades espirituales específicas”, es decir, como una “comunidad
de espíritu” que ponen la “naturaleza a la altura de la historia”, digamos
de la “realidad histórica”, con una fuerza implícita en su individualidad e
historicidad que le hace producir sus propias formas culturales: lenguaje,
usos, literatura, arte, derecho, que no son fenómenos aislados».
El derecho dice SAVIGNY, así como el lenguaje, los hábitos y la
constitución de un pueblo «no tienen una existencia separada, son tan
sólo fuerzas y actividades singulares de un pueblo, inseparablemente
unidos a su naturaleza».
Los orígenes de la escuela histórica del derecho alemana y sus avatares
necesidad inherente, que excluye toda idea de un nacimiento casual
y arbitrario».
6

7. 2. ESCUELA HISTORICA
La doctrina de la escuela histórica del derecho la hemos venido a
calificar como una teoría historicista del derecho, contrapuesta a la teoría
racionalista sostenida por la Ilustración en Francia.
La génesis de la escuela histórica del derecho alemana no tiene una raíz
única sino varias y alimentadas de sustancias muy diversas.
2.1 GENERALIDADES
La Escuela Histórica del Derecho y el Historicismo Jurídico surgen
a principios del siglo XIX, como una reacción contra el Iusnaturalismo
racionalista, principalmente por Ch. Wolf y sus seguidores. Éste
movimiento historicista, iniciado por la Escuela histórica del Derecho
centra las ideas que sirvieron de base para el primer historicismo
jurídico, ya habían sido sugeridas por algunos autores del siglo XVIII.
En 1725 Vico, publica su obra “Principios de una ciencia nueva”,
en torno a la naturaleza común de las naciones, por la cual se descubren
otros principios del Derecho natural de las gentes. Poco tiempo después,
Montesquieu, dedicaba gran parte de su obra “Cesprit des lois”, (1748) a
describir una serie de elementos condicionantes de la variedad histórica
y geográfica de lo jurídico legal, como son la situación geográfica de
cada país, su clima, la calidad de su territorio, su extensión, el género de
7

8. vida de sus habitantes, la religión que profesan, la densidad de
población, las relaciones comerciales y económicas, así como sus
costumbres y usos propios. Otro de los indiscutibles propulsores del
movimiento historicista fue Herder, quien al estudiar los orígenes del
lenguaje, descubre la idea madre del primer historicismo jurídico, a
saber, la idea del pueblo (Volksidee) como entidad nacional y racial con
su propia individualidad cultural.
El predecesor inmediato de la Escuela histórica del Derecho
fue, G. Hugo (1764-1840), cuyas directrices doctrinales fueron muy bien
aprovechadas por Savigny, al trazar el programa de la Escuela histórica
del Derecho Frente a todas las escuelas anteriores, calificadas por
Savigny de «ahistóricas», el objetivo fundamental de la Escuela histórica
del Derecho era demostrar que el Derecho procede radicalmente del
modo de ser «natural» de cada pueblo, concebido éste como nación
autónoma, de modo tal que existe una coherencia orgánica entre la
esencia y el carácter de cada pueblo y su Derecho. Lo mismo que el
idioma, el Derecho se acomoda, a lo largo de su evolución histórica, al
desarrollo progresivo de cada pueblo.
El programa de Savigny fue continuado principalmente por
Puchta quien le dio mayor unidad sistemática, concibiendo el Derecho
como una convicción común de quienes viven en una comunidad
jurídica.
De la Escuela histórica del Derecho surgieron como
derivaciones más importantes la Escuela Etnológica; dedicada a explorar
el Derecho de los pueblos primitivos, dando así origen a la Etnología
Jurídica; Poco después surgió la Ciencia del Derecho comparado
universal, cuya finalidad principal era descubrir, agrupar y describir los
elementos comunes a todos los derechos históricos. Por este camino
hubo quienes llegaron a señalar la existencia de fuerzas polares de
signo contrario en la evolución histórica del Derecho.
Con mayor seguridad, en el mundo anglosajón, H. Sumner Maine (1822-
1888) llegó a la conclusión de que todos los sistemas jurídicos
históricamente existentes proceden de dos tipos de sociedades: uno
estático, que se rige por el status, y otro dinámico, regido por el
8

9. contractus, sin en embargo con el devenir del tiempo, ambas tesis se
han unificado para conformar la base de la Escuela histórica del Derecho
con los principios del positivismo que apareció a fines del siglo. XIX, el
mismo que podemos llamar positivismo jurídico historicista, cuyos
postulados fundamentales perviven todavía en parte del pensamiento
jurídico del siglo XX.
Según K. Bergbohm, que fue, sin duda, su mejor
sistematizador, el dogma fundamental de toda ciencia jurídica es que
«sólo el derecho positivo es derecho y todo el derecho positivo es
derecho», de lo cual se concluye que «ser derecho positivo y ser
colocado en la existencia por una vía histórica como regla vinculante son
una y la misma cosa.
El Historicismo Filosófico, y su aplicación al derecho. Aunque
no existe ninguna relación de dependencia estricta entre Hegel y la
escuela histórica, lo cierto es que de él procede la conocida expresión
espíritu del pueblo (volksgeist), que puchta recoge y después es utilizada
también por Savigny, en su sistema de derecho romano actual (1840).
Para Hegel, solamente lo que él llama Derecho abstracto o formal,
basado en la idea de libertad, está por encima de la temporalidad
histórica; pero este Derecho sólo contiene prohibiciones jurídicas
(Rechtsverbote). El que llama Derecho natural o filosófico, lo mismo que
el Derecho positivo, que es el único Derecho válido, se basan en la idea
de comunidad y en la moralidad objetiva. La comunidad es
primariamente el pueblo como parte del Espíritu absoluto, que se
desarrolla a sí mismo a través de los tres momentos dialécticos: tesis,
antítesis y síntesis. Tanto el Derecho natural como el Derecho positivo
son, por tanto, derechos históricos, siendo la relación entre ellos similar
a la que existe entre las Instituciones y las Pandectas. Por lo demás,
Hegel, afirma que existe una identidad radical entre lo real y lo racional,
conforme al principio «lo que es real es racional y lo que es real es
racional”.
El historicismo idealista, de Hegel se convierte con Marx en
historicismo económico-materialista. Marx achaca a Hegel el olvidarse
del hombre real que come y bebe, necesita vestirse y habitar una
9

10. vivienda. Para Marx la única realidad histórica es la vida material del
hombre. Éste ha de convertirse en fuerza productiva para poder
sobrevivir. No hay oposición entre naturaleza e historia, pues tanto una
como otra depende de la vida material del hombre y crecen al ritmo de la
estructura económica y del desarrollo económico. Si el Derecho se
separa de la estructura económica, se convierte en una de tantas
ideologías, es una superestructura.
Propiamente el Derecho ha de ser una consecuencia de las
relaciones económicas, entendidas en sentido histórico-materialista, en
cuyo caso es un instrumento más para la implantación de la sociedad
comunista futura. Esta errónea y funesta interpretación materialista del
Derecho es continuada por el marxismo posterior, a veces incluso
acomodándola a la situación política, como sucede en la versión
leninista o estalinista y en los neo-marxistas contemporáneos.
Para el historicismo vitalista, de corte preferentemente
gnoseológico, cuyo principal iniciador fue Dilthey, el Derecho pertenece
a la categoría de las «ciencias del espíritu», cuyo objeto y método es
diferente al objeto y método de las «ciencias de la naturaleza». Estas
últimas se basan en el concepto de causa y su método de conocimiento
consiste en descubrir un sistema de relaciones causales; en cambio, las
ciencias del espíritu, también llamadas culturales o históricas, tienen por
objeto las realidades del llamado mundo humano, siendo su método de
conocimiento la comprensión de dichas realidades utilizando las
categorías conceptuales de fin, sentido y valor. Dentro de estas
realidades ocupa un lugar preferente el Derecho, que por su referencia
a un fin, está en relación directa con los sistemas de cultura, variando
histórica y sociológicamente con el transcurrir del tiempo.
Las últimas manifestaciones del Historicismo se han
inspirado, sobre todo, en la filosofía existencialista y en la llamada Ética
de la situación, tratando de llegar después de una crítica, más o menos
despectiva, a toda creencia en valores absolutos, a una relativización de
todos los valores éticos y jurídicos. De este modo, el historismo termina
identificándose con el relativismo erróneo y cómodo modo de pensar que
10

11. por ello, de una u otra forma, ha estado presente en toda la tradición
filosófica jurídica occidental.
2.2 KARL V. SAVIGNY
Savigny pertenece a la llamada escuela histórica del derecho
alemana, a pesar de que no puede pretender ser considerado como su
fundador, un honor que pertenece a Gustav Hugo. En la historia de la
jurisprudencia de Savigny encontramos grandes obras como las Recht
des Besitzes y la Beruf unserer Zeit für Gesetzgebung antes
mencionadas. El primero marca una época en la jurisprudencia. Jhering
el profesor dice: "Con la Recht des Besitzes el método jurídico de los
romanos fue recuperado, y la jurisprudencia moderna nació."
Marcó un gran avance tanto en los resultados y método. Savigny
trató de demostrar que en el derecho romano siempre la posesión hace
referencia a usucapion o para interdicts; que no existe un derecho a la
continuidad en la posesión, sino sólo a la inmunidad de interferencia;
posesión que se basa en la conciencia de poder ilimitado.
Estas y otras propuestas se mantienen con gran agudeza y el
ingenio inigualable en la interpretación y la armonización de los juristas
romanos. La polémica que se ha llevado a Alemania es por Jhering, el
barón, Gans Bruns y pone de manifiesto que muchas conclusiones de
Savigny no fueron aceptadas. El Beruf unserer Zeit expresa la idea,
desconocida en 1814, de que el derecho es parte integrante de la vida
nacional, y combate la idea, demasiado asumida por los franceses, sobre
11

12. todo en el siglo XVIII, y llevada a la la práctica por Bentham, de que la ley
podría ser arbitrariamente impuestas a un país, independientemente de
su gradoo de civilización y la historia pasada. Incluso más valioso que
sus servicios en la consolidación de "la escuela histórica de
jurisprudencia" es el enfático reconocimiento a su obra el hecho de que la
práctica y la teoría de la jurisprudencia no pueden separarse sin perjuicio
para ambos.
CAPITULO II
INTERPRETACIONES DE LA HISTORIA
1. INTERPRETACIONES DE LA HISTORIA
1.1KANT Y LA INTERPRETACION ETICA
La ética kantiana está contenida en lo que se ha denominado
como sus tres obras éticas: Fundamentación de la Metafísica de las
costumbres, Crítica de la razón práctica y Metafísica de las costumbres.
Kant se caracterizó por la búsqueda de una ética o principios con el
carácter de universalidad que posee la ciencia. Para la consecución de
dichos principios Kant separó las éticas en: éticas empíricas (todas las
anteriores a él) y éticas formales (ética de Kant).
Este nuevo planteamiento acerca de la ética hace de Kant el padre
de la filosofía moderna.
12

13. La razón teórica formula juicios frente a la razón práctica que
formula imperativos. Estos serán los pilares en los que se fundamenta la
ética formal kantiana. La ética debe ser universal y, por tanto, vacía de
contenido empírico, pues de la experiencia no se puede extraer
conocimiento universal. Debe, además, ser a priori, es decir, anterior a la
experiencia y autónoma, esto es, que la ley le viene dada desde dentro
del propio individuo y no desde fuera. Los imperativos de esta ley deben
ser categóricos y no hipotéticos que son del tipo "Si quieres A, haz B".
1.2HEGEL Y LA INTERPRETACION POLITICA
Hablar del quehacer teórico en la actividad política, sería navegar
en el gran mar de una dimensión del hombre, se nos ha dicho, sobre
todo desde Aristóteles que el hombre es un ser social, y por tanto
político, de manera tal, que el hombre en su interacción con otros
hombres crea política.
Empero, la actividad política ha sido reducida a unos cuantos, que
asumen como propio un poder que es de todos, en muchas ocasiones
debido a que no en todos los hombres esta la capacidad para hacer
política, además agregando la concepción negativa que hoy en día se
tiene de la política, de ahí que a muchos ni nos interese inmiscuirnos en
tan turbulento, pero enriquecedor río.
Luego, la teoría política es tan relativa, como los pensamientos
filosóficos, y considero que aún más, debido a que esta incumbe también
otra clase de situaciones como: desarrollo social, historia, conflicto
soberano-súbditos y otros.
Por tan motivo me atrevo a hablar de que este tema desde
Friedrich Hegel, gran filosofo y politólogo alemán que nos da una visión
de lo que es el quehacer teórico en la actividad política.
13

14. En Hegel se funden dos milenios de reflexión filosófica. Hegel ha
sido influenciado fuertemente por el pensamiento de Montesquieu, dicha
influencia va mucho más allá de la concepción geográfica del desarrollo
histórico, pues también esta inmiscuida la misma tipología de las formas
de gobierno.
Para Hegel las formas de gobierno históricamente relevantes son
las mismas de Montesquieu, o sea, el despotismo (oriental), la república
(antigua) y la monarquía (moderna).
Las formas históricas de constitución por las cuales pasan todos
los estados y la propia historia del mundo son tres: una primera forma de
reino patriarcal, que corresponde a la categoría del despotismo, una
forma de estado libre aunque se trate de una libertad particularista, que
es la república en sus dos encarnaciones históricas, la aristocracia y la
democracia, y finalmente una forma de reino ya no patriarcal y despótico,
esto es, un reino en el cual el rey gobierna en una sociedad que ahora
está articulada en esferas relativamente autónomas que es la monarquía.
Hegel comprende que si la forma de gobierno es la estructura
política de una sociedad bien determinada, toda sociedad tiene su propia
constitución y no puede tener otra. Por tanto, considera que es absurdo
preguntarse quién debe hacer la constitución porque sería lo mismo
preguntarse quién debe hacer el espíritu del pueblo.
Hegel se remonta literalmente hasta la tradición antigua y
distingue las seis formas de gobierno, tres buenas y tres malas, en la
terminología polibiana, bajo el siguiente orden: democracia, oclocracia,
aristocracia, oligarquía, monarquía y despotismo.
Con respecto a la monarquía Hegel agrega: el carácter de la
monarquía, se aprecia mejor mediante la comparación con su
degeneración, el despotismo, definido como la forma de gobierno en la
que le gobernante ejerce directamente el poder de manera arbitraria y en
la cual los derechos de los individuos no están garantizados, en
contraste, la monarquía es la forma de gobierno en la que el rey ejerce el
poder directamente por medio de los llamados cuerpos intermedios y en
la cual, la libertad civil está mejor protegida que en cualquier otra
constitución.
14

15. En los lineamientos de filosofía del derecho, Hegel toca el
problema del estado, el estado de que habla es la monarquía
constitucional, la constitución estatal que presenta como la constitución
por excelencia del estado moderno es la de la monarquía constitucional.
Hegel afirma, desde el punto de vista de la modernidad, que la
monarquía tradicional y las otras formas de la tipología clásica pueden
ser consideradas “indiferentes”, porque ahora son impracticables, o sea,
no van de acuerdo con el desarrollo de la historia y de la sociedad, ya no
están a la altura de los tiempos. Efectivamente, se trata de constituciones
simples que se refieren a la unidad indiferenciada como estructura de la
vida colectiva de la época antigua, mientras la época moderna contempla
las diferencias y articulaciones en la vida colectiva, y en consecuencia,
en cierto sentido, requiere una constitución articulada como la monarquía
constitucional.
Para Hegel la moderna vida colectiva se ha diferenciado en dos
esferas: la primera, la sociedad civil, es la de las diferencias sociales, la
segunda, el estado, es la de la unidad política en la que las diferencias
sociales están articuladas y resueltas. La monarquía constitución como
constitución articulada corresponde a la sociedad moderna como
sociedad diferenciada, y que la división de poderes en la cual se
estructura la constitución moderna se impone allí donde la unidad simple
de la comunidad antigua se ha fragmentado, y una nueva unidad no
puede recomponerse más que con base en las diferencias sociales y por
tanto como unidad compleja.
Según Hegel el motor de la acción política es el deber en cuanto
se dirige a lo universal y no al interés vinculado a la posición social
particular de cada cual, se podría decir que en Hegel el deber sustituye al
honor como resorte del estado moderno bajo la forma monárquico-
constitucional.
Los miembros del estado descrito por Hegel no actúan con base
en el privilegio, ni en general sustentándose en un principio particular,
como sucede en la sociedad civil, sino inspirándose en el deber, y el
deber para los individuos es el de llevar una vida universal, en ello reside
también su verdadera libertad. Para Hegel la libertad consiste en
15

16. obedecer a las leyes, porque de esa manera los individuos cumplen
conscientemente su tarea en y para la colectividad.
Dentro del modelo hegeliano el principio de la división de poderes
asume un significado nuevo: es el principio de organización del cuerpo
político, mediante el cual las esferas particulares son reconocidas a lo
universal. En suma, la división de poderes, en lo que consiste el carácter
constitucional del estado, es para Hegel la forma racional de la unidad
política en la diferenciación propia de la vida social moderna.
Hegel distingue: poder del príncipe, del gobierno y legislativo, el
poder judicial no está presente en esta división porque no es interpretado
por Hegel como un verdadero poder constitucional, sino como una
actividad administrativa directamente funcional para el orden civil más
que para el político.
En la constitución de Hegel el monarca es la persona en la que
todos los asuntos y los poderes particulares del estado encuentran su
unidad definitiva: él representa el momento de la decisión o resolución
con respecto a cualquier cosa, el momento de la pura voluntad sin más.
Empero, el modelo constitucional hegeliano no tuvo éxito; aunque
Hegel haya captado perfectamente el carácter, en muchos aspectos
retrasado, de la constitución de Montesquieu, esta última es la que ha
tenido la mayor influencia en la historia de las ideas y en la historia
moderna real y no la hegeliana.
2.3 INTERPRETACION BIOLOGICA Y ECONOMICA
INTERPRETACION BIOLOGICA DEL DERECHO
Hacia mitades del siglo XIX se produjo una estagnación filosófica.
Europa alcanzo entonces un relativo equilibrio institucional y una
creciente estabilidad económica. La prosperidad material, acompañada
por los progresos del industrialismo, creo pronto el interés hacia las
ciencias físicas y biológicas. La fuerte orientación histórica de principios
de siglo apareció del siglo apareció emulada por las preocupaciones
16

17. netamente científicas. Anteriormente se había estudiado las leyes del
mundo más las matemáticas, en la física y en la astronomía; entonces
alcanzo un desarrollo formidable e insospechado la biología. Al conjuro a
la teoría del transformismo, nació la sociología, buscando el estudio
científico de la sociedad y la antropología, buscando el estudio científico
del hombre. Solo tangencialmente tocaban estas obras al derecho; pero
pronto hubo juristas que pretendieron usar el auge cientificista Unos
buscaron en la raza o en la psicología racial la explicación histórica del
derecho, dando a estos conceptos interpretaciones diferentes. Otros
hablaron de causas externas o físicas en la formación del derecho, cuya
base seria el conflicto y la armonía de los instintos. Si en la vida domina
la idea de lucha y de supervivencia del más apto, ocurre lo mismo en las
instituciones jurídicas y en su desenvolvimiento histórico.
Fácil era de allí llegar a la creencia de que la historia del derecho
es la lucha por la existencia entre las opuestas ideas jurídicas.
La hegemonía de las ciencias naturales y la concepción
naturalista del mundo habían hecho enfocar ya la atención sobre el
medio en que el hombre vive y sobre sus actividades físicas. Había
perdido su importancia el problema abstracto o metafísico de la libertad y
la autoridad. Se agudizaba el drama terrible de la cuestión social en
medio de la transformación de una sociedad feudal en una sociedad
industrial. Apareció Marx. Dos elementos informaban el marxismo. Uno
no era nuevo: el concepto de que la historia se mueve por un plan y con
un sentido. Pero lo decisivo que el marxismo aportaba era la convicción
de que esa evolución no se realiza a través de la “idea”, de lo “absoluto”
o de lo “inconsciente” sino a través de lo económico y de la lucha de
clases, y como objetivo de ello no aparece el fin ético o la libertad o el
mero dominio de la naturaleza, sino la máxima satisfacción de las
necesidades económicas. Aplicadas al derecho, esta doctrina ayudo
decisivamente a suministrar una base social a la historia jurídica,
limitada antes a estudiar la vida doctrinaria, institucional o política.
INTERPRETACIÓN ECONÓMICA DEL DERECHO
17

18. Carlos Marx, en el prefacio a la "Contribución a la Crítica de la
Economía Política" (1859) y en "La Ideología Alemana" (1846), había
situado al Derecho en la supe estructura de la sociedad capitalista.
Sobre la base real o conjunto de relaciones de producción, del régimen
capitalista, "se levanta una superestructura jurídica. Luego califica las
formas jurídicas (en otras) de "formas ideológicas", gracias a las cuales
los hombres adquieren conciencia del conflicto entre las fuerzas de
producción y sus relaciones.
Cualesquiera que sean las teorías del derecho burgués que se
invoquen, para Marx el Derecho y la legislación de una época están en
función de las relaciones de producción de esa época, y no existe nada
absoluto y definitivo en ese sentido. Estado y Derecho surgen de las
condiciones materiales de la vida de los pueblos y son la expresión de la
voluntad dominante de aquella clase que detenta el Poder en el Estado.
En la "Crítica del Programa de Gotha" (1875) Marx lo explica
rápidamente. Entre la sociedad capitalista y la sociedad comunista existe
un período revolucionario "al que corresponde un período de transición
política en el que el Estado no puede ser otra cosa que la dictadura del
proletariado", y que constituye la primera fase de la sociedad comunista.
Hasta que no se llegue a la fase superior, cree Marx que "el horizonte
limitado del derecho burgués no podrá ser superado definitivamente".
Hasta entonces subsistirán en la fase intermedia "los estigmas de la
antigua sociedad. De ahí, el Derecho. Y añade, "el Derecho no puede
ser superior al estado económico de la sociedad y al grado de
civilización que le corresponde".
2. OBRAS
18

19. 2.1 ALBERT HERMANN POST
Personaje de nota, es el más importante representante alemán en el
siglo XIX. Cuya obra que más destaca “Materiales para la ciencia
universal del Derecho”. Quien se consideraba así mismo como el
fundador de la “jurisprudencia etnológica” es consabido que es una rama
de la etnología general, y por consiguiente, una ciencia empírica para
ser más enfático; inductiva. Y su objeto de estudio es la determinación
de las causas sociales generales de la evolución del derecho.
Señala Post que la humanidad está organizada por grupos sociales
diversos por vínculos sanguíneos, vínculos contractuales, permanencia
en un territorio. Según estos diversos fundamentos la organización
jurídica es denominada gentilicia, territorial, señorial y corporativa.
Pues a una determinada organización le corresponde un conjunto de
instituciones jurídicas. En los pueblos inferiores se encuentra la forma
gentilicia; en los pueblos avanzados adquiere gran relevancia
organización corporativa; en la fase transición organización señorial.
Post para fundamentar la posibilidad científica de realizar una historia
universal de las instituciones jurídicas, se basó en el método
comparativo y usando todos los materiales de los pueblos del mundo.
Empero el colapso del sistema de post. Dejándose llevar las más de las
veces, por meras similitudes de fragmentos fácticos y no considerando
lo histórico.
Sin embargo no es la historiografía sino la etnología comparativa y la
sociología general quienes propician de que manera fueron
compensadas las infracciones del derecho en la época primitiva. Las
infracciones provocan actos pasionales y deseos de venganza
inmediato contra el infractor, desde luego, no hay decisión alguna en el
sentido de la sentencia jurídica coetánea.
En el siguiente nivel de desarrollo existe la imposición de una sentencia
entre la infracción de derecho y la sanción. Una sentencia como tal la
dictan los primitivos jefes de tribus o asociaciones de “socios de la paz”,
19

20. sin que se apliquen normas fijas; todavía sigue tratándose de
“sentencias instintivas” que surgen inmediatamente del inconciente.
A pesar de la inexistencia de una norma fija aplicable, post opina que no
se cometen actos de arbitrariedad total en el trato con el transgresor. En
un caso como tal se siente instintivamente que sólo hay un cierto juicio
el cual corresponde al la personalidad del juzgador, y enteramente en
ese nivel de la evolución la decisión se adapta al caso individual. Todas
las dediciones son aisladas entre si y no son derivadas de un principio
jurídico consciente.
Pero, entonces, ¿Cuál es la base de la decisión tomada? Post enfatiza
que esta se deriva de una esfera inconsciente, que llama un “cierto
instinto”. Sin embargo, no debemos dejarnos confundir en este punto de
la forma en que se expresa post: aun cuando habla de instinto, post
rechaza la posición de una invariable idea jurídica innata en el ser
humano. Los contenidos de la ley jurídica serian mas bien algo que
aprende el ser humano del desde afuera a través de la tradición. Las
representaciones morales influyen en las acciones vegetativas proviene
de las correspondientes tradiciones y formas culturales de vida.
Post no va tan lejos como Maine al afirmar que las decisiones en aquel
tiempo primitivo eran tomadas de forma arbitraria, sin embargo, al igual
que otros evolucionistas, parte de la idea de que en este nivel no es
posible encontrar normas jurídicas delimitables.
Hans Jurgen Hildebrandt intento ser justo con la obra de Post en un
pequeño libro. Allí señala que se debe tener en cuenta que a finales del
siglo XIX la investigación académica de la historia terminaba allí donde
las fuentes escritas dejaba de existir. Detrás de esa barrera no era
posible un análisis científico y en su lugar cabía, en el mejor de los
casos la revelación divina. Entonces, la ignorancia característica de la
jurisprudencia frente a la vida de los pueblos primitivos no se debía
solamente al desprecio hacia ellos, sino también a la barrera
metodológica que cerraba los ojos de la ciencia.
20

21. EL EVOLUCIONISMO Y LAS CORRIENTES POSTERIORES
ANTIEVOLUCIONISTAS
Post es considerado el representante clásico del método
evolucionista.Se debe a ese hecho el que su obra no haya sido seguida
como una corriente académica consciente. El evolucionismo, pues, no
sólo dominaba en la antropología del derecho, sino que gano
importancia paradigmática en la disciplina científicas e históricas finales
del siglo pasado, debido al las obras de Charles Darwin y Lamarck. La
crisis general del evolucionismo arrastró también la antropología cultural
(etnología), y, con ella, a sus esbozos antropológicos-jurídicos.
2.2 JOSEPH KOHLER
Pero fue Joseph Kohler (1849-1919) quien trabajo notablemente en
este campo, Magristrado y profesor, Kohler empezo publicando estudios
sobre el procedimiento y el Derecho Privado en las provincias de
Alemania, donde se aplicaba el Codigo de Napoleon. Le intereso más
tarde la investigacion del Derecho Romano y la de ciertas materias
especializadas, como la historia del Derecho Penal y la de patentes y de
quiebras, asi como el comentario del Código Civil alemán. Se intereso
igualmente en el estudio del Codigo Hammurabi, de las costumbres
juridicas de la India, y de las australianas, aztecas, incas, mahometanas.
Escribió. Por otra parte, un trabajo sobre Shakespeare ante la
jurisprudencia y una historia primitiva del matrimonio. Su familiaridad con
todos los problemas de Derecho primitivos, clasico y moderno, filosófico
e histórico fue excepcional. Por mucho tiempo, fue kohler el unico
profesor universitario que se atrevio a enseñar la llamada “jurisprudencia
Etnologica”, si bien dentro de un curso de Filosofia del Derecho en la
Universidad de Berlin, que quiso ampliar a lo que llamara “historia
universal del Derecho” . su plan fue vereficar el estudio y la
21

22. comprobacion de la filosofia juridica con la colaboracion de la historia.
Siendo, en cierta forma, un hegeliano, kohler, como Franz Berolzheimer
(1869-1920), estudio el derecho considerandolo como un fenomeno de
cultura y como una fuerza que actua en la evolucion cultural,
reaccionando contra el positivismo y el realismo.
El derecho,según kohler, es un fenómeno relativo; pero relativo a
la civilizacion, es decir, a la epoca y al lugar correspondientes. No hay un
cuerpo universal de instituciones juridicas para todas las civilizaciones;
pero hay una idea universal, la civilizacion humana. Diferente en si, el
derecho es siempre un postulado de civilizacion a traves de una
organización coercitiva de las cosas. Si no existe el derecho natural,
existe el factor constante de la relacion entre el de derecho y la
civilizacion dentro de la variedad de las condiciones humanas. Pero el
Derecho no solo es un objetivo de la civilizacion, es un producto de la
civilización, en el presente como un medio de mantener la civilización y
en el futuro como el medio de extender la civilización. Pero, ¿Qué es la
civilización, según Kohler? Es el desarrollo social de las potencialidades
humanas hacia sus más altas realizaciones, es decir, el dominio de la
naturaleza, incluyendo la humana, con finalidades humanas. El orden
jurídico ha de mantener los valores de la civilización y ha de crear otros
nuevos como un “dios que creciera”.
2.3 INTERPRETACION BIOLOGICA Y ECONOMICA
INTERPRETACION BIOLOGICA DEL DERECHO
Hacia mitades del siglo XIX se produjo una estagnación filosófica.
Europa alcanzo entonces un relativo equilibrio institucional y una
creciente estabilidad económica. La prosperidad material, acompañada
por los progresos del industrialismo, creo pronto el interés hacia las
ciencias físicas y biológicas. La fuerte orientación histórica de principios
de siglo apareció del siglo apareció emulada por las preocupaciones
netamente científicas. Anteriormente se había estudiado las leyes del
mundo más las matemáticas, en la física y en la astronomía; entonces
22

23. alcanzo un desarrollo formidable e insospechado la biología. Al conjuro a
la teoría del transformismo, nació la sociología, buscando el estudio
científico de la sociedad y la antropología, buscando el estudio científico
del hombre. Solo tangencialmente tocaban estas obras al derecho; pero
pronto hubo juristas que pretendieron usar el auge cientificista Unos
buscaron en la raza o en la psicología racial la explicación histórica del
derecho, dando a estos conceptos interpretaciones diferentes. Otros
hablaron de causas externas o físicas en la formación del derecho, cuya
base seria el conflicto y la armonía de los instintos. Si en la vida domina
la idea de lucha y de supervivencia del más apto, ocurre lo mismo en las
instituciones jurídicas y en su desenvolvimiento histórico.
Fácil era de allí llegar a la creencia de que la historia del derecho
es la lucha por la existencia entre las opuestas ideas jurídicas.
La hegemonía de las ciencias naturales y la concepción
naturalista del mundo habían hecho enfocar ya la atención sobre el
medio en que el hombre vive y sobre sus actividades físicas. Había
perdido su importancia el problema abstracto o metafísico de la libertad y
la autoridad. Se agudizaba el drama terrible de la cuestión social en
medio de la transformación de una sociedad feudal en una sociedad
industrial. Apareció Marx. Dos elementos informaban el marxismo. Uno
no era nuevo: el concepto de que la historia se mueve por un plan y con
un sentido. Pero lo decisivo que el marxismo aportaba era la convicción
de que esa evolución no se realiza a través de la “idea”, de lo “absoluto”
o de lo “inconsciente” sino a través de lo económico y de la lucha de
clases, y como objetivo de ello no aparece el fin ético o la libertad o el
mero dominio de la naturaleza, sino la máxima satisfacción de las
necesidades económicas. Aplicadas al derecho, esta doctrina ayudo
decisivamente a suministrar una base social a la historia jurídica,
limitada antes a estudiar la vida doctrinaria, institucional o política.
INTERPRETACIÓN ECONÓMICA DEL DERECHO
23

24. Carlos Marx, en el prefacio a la "Contribución a la Crítica de la
Economía Política" (1859) y en "La Ideología Alemana" (1846), había
situado al Derecho en la supe estructura de la sociedad capitalista.
Sobre la base real o conjunto de relaciones de producción, del régimen
capitalista, "se levanta una superestructura jurídica. Luego califica las
formas jurídicas (en otras) de "formas ideológicas", gracias a las cuales
los hombres adquieren conciencia del conflicto entre las fuerzas de
producción y sus relaciones.
Cualesquiera que sean las teorías del derecho burgués que se
invoquen, para Marx el Derecho y la legislación de una época están en
función de las relaciones de producción de esa época, y no existe nada
absoluto y definitivo en ese sentido. Estado y Derecho surgen de las
condiciones materiales de la vida de los pueblos y son la expresión de la
voluntad dominante de aquella clase que detenta el Poder en el Estado.
En la "Crítica del Programa de Gotha" (1875) Marx lo explica
rápidamente. Entre la sociedad capitalista y la sociedad comunista existe
un período revolucionario "al que corresponde un período de transición
política en el que el Estado no puede ser otra cosa que la dictadura del
proletariado", y que constituye la primera fase de la sociedad comunista.
Hasta que no se llegue a la fase superior, cree Marx que "el horizonte
limitado del derecho burgués no podrá ser superado definitivamente".
Hasta entonces subsistirán en la fase intermedia "los estigmas de la
antigua sociedad. De ahí, el Derecho. Y añade, "el Derecho no puede
ser superior al estado económico de la sociedad y al grado de
civilización que le corresponde".
3. ETNOLOGIA JURIDICA
Vislumbrado por Puetter, mezclado con elementos no jurídicos por
Bachofen, estudiado lucidamente por Sir Henry Maine, elevado por A.
H. Post a la categoría de una disciplina autónoma, en las fronteras entre
la etnología y el derecho, el estudio de los pueblos primitivos desde el
24

25. punto de vista jurídico fue reiniciado y extendido por Kohler. Más tarde
se ha desarrollado con el nombre de “Etnología Jurídica”.
Etnología Jurídica es el estudio del desarrollo y de las variedades
que muestran los pueblos primitivos, con relación con la idea del
derecho y con las prácticas e instituciones anexas a ella. La necesidad
que los grandes países europeos han tenido que conocer la
organización y las costumbres de los pueblos coloniales, ha ayudado al
desarrollo de esta ciencia. Aparte de ello, las investigaciones llevadas a
cabo por las universidades, institutos científicos y personalidades
destacadas, han hecho abundante la bibliografía al respecto.
“Según este criterio (dice Adolfo posada, refiriéndose al que
quienes al de estudian los pueblos barbaros, semibarbaros y salvajes),
la historia de la civilización o de la cultura no se agota en las razas que
han formado pueblos que contribuyeron más o menos directamente a
producir nuestros pueblos o naciones, la humanidad toda con todas sus
representaciones, sea cual fuere su grado de desarrollo y la complejidad
de su vida, ese es el sujeto de la historia y, por ende, el que se ha de
considerar cuando se trata de explicar la evolución universal de las
ideas, de las instituciones, de las costumbres, de cualquier
manifestación de la actividad humana”.
“Merced al influjo del referido criterio , de etnología jurídica,
primero de una manera episódica y circunstancial , mas tarde como
parte integrante de los estudios generales sobre la civilización y la
cultura, por ultimo como disciplina independiente, nos ha abierto
horizontes amplísimos, indefinidos, en la historia del Derecho y en el
estadlo y en la explicación positiva de las instituciones jurídicas”.
“gracias a ellas se están , por decirlo así, renovando los estudios acerca
del origen de todas las instituciones humanas(matrimonio, la familia, el
estado, la propiedad)en suma todo lo que constituye el antiguo de la
ciencia del derecho, en sus dos ramas históricas, como derecho público
y como derecho privado”.
Bajo la influencia de Post, aunque criticando su teoría para superarla, el
profesor Guiseppe Mazzarella de la universidad de Catania tratado del
derecho de la india , dentro de la teoría de que en esa investigación se
25

26. puede encontrar las etapas de la evolución jurídica general. Fue
Mazzarella quien llamo a la disciplina, en la cual él se especializara,
“etnología jurídica” y no “jurisprudencia etnológica”como quería Post.
El mayor desenvolvimiento de los estudios etnológicos- jurídicos
se han producido en Inglaterra, tal vez en relación con la abundancia y
variedad del imperio británico. En 1924 publico en Londres E.S.Hartland
su libro primitive law que es una síntesis demasiado breve o superficial
de las principales características de la vida de los pueblos primitivos en
relación con el derecho. Pero la figura dominante de la escuela Inglesa
es la del profesor de Londres: B.Malinowsky, que ha puesto a relieve el
valor d la vida jurídica primitiva con el conjunto cultural. Esa idea no era
nueva como teoría, pero ha sido estudiado a fondo por primera vez, por
Marinowsky en casos concretos hasta e detallismo. La visión palpitante
que ofrece Marinowsky ofrece del funcionamiento practico y actuante del
derecho primitivo es mas sociológica que jurídica. Emplea algunas
expresiones jurídicas; pero prescinde de métodos y clasificaciones que
estrictamente pertenezcan a estas ciencias.
Carácter análogo a la obra de Malinowsky tiene en estados
Unidos la del profesor Robert Lowie. A.R Radcliffe Brown, de las
universidades de chicago. Une también en sus trabajos, valiosos pero
no muy abundantes puntos de vista etnológicos y jurídicos. En su libro
La FOI JURRE (Paros, 1922) George Davys tiene una orientación
sociológica-etnológica.
En Alemania, después de la muerte de Kohler en 1919, cabe señalar la
aparición de colecciones de fuentes como la titulada DAS
EINGEBORENRECHT (El Derecho de los Aborígenes) y más
recientemente, los estudios de Richard Thaurnwall, cuyas observaciones
de muchos años en áfrica y en los mares del sur, están sintetizadas en
su libro: origen, cambio y formación del Derecho a la luz de la
investigación etnológica. No deben ser omitidos además una serie de
trabajos sueltos como los de Leonard Adam, discípulo y sucesor de
Kohler. Mención aparte tiene que hacerse aquí de Herman Trinborn que
ha procurado unir el método llamado histórico-cultural a la investigación
etnológica-jurídica, presentando sus bases teóricas y estudiando luego
26

27. concretamente el Derecho de los pueblos sudamericanos prehispánicos.
Revistas como la Revista de Derecho Comparado, que dirige Adam y
Anthropos publican frecuentemente monografías sobre estos temas.
CAPITULO III.
IMPORTANCIA Y METODO DE LA HISTORIA
1. IMPORTANCIA DE LA HISTORIA DEL DERECHO
La escuela histórica había recalcado, como queda dicho, la
importancia de la experiencia humana, desenvolviéndose a través del
tiempo. La interpretación ética de la historia del Derecho realzó el afán de
adecuar las instituciones a la idea de lo justo. Recogió la interpretación
política, la verdad de que, con el siglo XIX, se asienta, como fin de la forma
jurídica, la autoafirmación del derecho individual para reducir la coerción
social. En cambio las interpretaciones positivas realzaron. Unas, la
importancia del ambiente físico y de las características raciales; otras, el
fondo de instintos, necesidades o deseos, que bullen en la base del orden
legal, la económica, la persecución de los bienes materiales de la existencia
y el problema social.
Mas al tomar en cuenta, en cualquiera de los aspectos mencionados
o buscando su síntesis, el factor histórico del Derecho, precisa recordar que
al contemplar en el pasado sucesiones de cultura, cambios de épocas,
transformación de instituciones, recibimos como lección objetiva y
27

28. formidable, la prueba de la variabilidad de las cosas humanas. No hay,
como creyeron los juristas clásicos, arquetipos de derecho absoluto,
invariables y universales, si el Derecho natural existe, su contenido es
variable. La vida jurídica esta, por eso, impregnada de un aliento histórico.
Pero, por otra parte, esas afirmaciones no deben conducir al fatalismo o al
pesimismo, la historia no es siempre un desfile lento y ordenado de
acontecimientos y personajes, es creación y destrucción eternas. Una
realidad histórica determinada vale solamente en la medida en que es
efectiva par su propósito y en que propósito satisface un máximum de
demandas humanas. El Derecho tiene un fin de estabilidad y, por lo tanto,
no puede dejar trabajar con los materiales que el pasado suministra desde
el punto de vista social en general, pero tiene, al mismo tiempo, un destino
dinámico, porque vive solo en función con la civilización que pertenece y
con las transformaciones que en ella se operan; por lo tanto, recibe en ella
constantemente un impulso creador.
Aparte de las consideraciones pseudofilosóficas, la importancia de la
historia del Derecho es innegable. Stammler ha hecho una distinción muy
conocida sobre las tres maneras como puede ser considerada la norma
jurídica.
La técnica trata de a elaboración del Derecho en relación con las
necesidades inmediatas de la vida, o sea, forma el derecho vigente. La
teórica o filosófica examina la causa o la esencia o la justificación del
Derecho de lo que es considerado como Derecho. La histórica estudia como
ha llegado a ser Derecho lo que actualmente recibe valor jurídico. No basta
el simple conocimiento de los códigos y prácticas judiciales para formar al
jurista. El abogado y el estudiante de Derecho necesitan una base científica
y no una mera información rutinaria y de expediente. La formación histórica
como, en su esfera, la formación filosófica o principista, contribuyen a la
aparición de una efectiva conciencia jurídica y una integración entre el
pensamiento, la vida real y la ciencia del Derecho.
Además, mediante el estudio de la historia del Derecho será posible
ver qué hubo de perecedero y que hay de permanente en las instituciones,
el origen, el significado y la evolución de ellas, el juego de las diversas
influencias que en una vida nacional se suceden y en las que la realidad
28

29. ponen luego su sello propio. En fin, se aprende a conocer y a comprender
mejor a un país y, si ese país es el propio, se aprende amarlo con cariño
más lucido y consciente.
2. METODO DE LA HISTORIA
2.1 METODO SINCRONICO
Al analizar cualquier formación o sistema social debemos considerar que
estudiamos el modo de vida de personas que, básicamente, tenían los mismos
problemas que nosotros; es decir, nacían, crecían, se emparejaban, sufrían y
gozaban, tenían hijos y morían; se relacionaban con otras personas, trabajaban y
se encontraban integrados en jerarquías sociales y políticas que estimulaban o
bloqueaban su desarrollo humano o social; finalmente participaban de un
complejo sistema de valores, normas, costumbres, hábitos y creencias, de unas
mentalidades en fin, cuya comprensión nos permitirá entender no sólo su mundo,
sino también el nuestro, que en definitiva es el objetivo de toda historia como más
adelante veremos.
Todas las actividades y situaciones enunciadas, para un estudio más cómodo, las
podemos agrupar en tres estructuras sectoriales básicas:
1. Estructura socioeconómica: Integrada por dos subestructuras
complementarias.
a) Estructura económica: Llamamos así al conjunto de medios humanos y
materiales, y de relaciones sociales encaminadas a producir y distribuir bienes y
29

30. servicios; es decir, todo lo necesario para la vida de los individuos y de la
comunidad. En ella conviene distinguir:
• Medio natural: El espacio geográfico (ubicación, relieve, clima,
recursos...) donde se desarrolla una sociedad.
• Población: La protagonista de toda historia, portadora de la fuerza
de trabajo, cuyo potencial biológico y capacitación científico-técnica
importa destacar.
• Medios de producción: También llamados capital, están constituidos
por todo el equipamiento material y científico-técnico con que
cuenta la sociedad. Su diverso desarrollo influirá decisivamente en
las
• Relaciones de producción: Son las relaciones que se establecen
entre los grupos humanos que se apropian de los excedentes de
producción y los productores directos (amos y esclavos, señores y
siervos, empresarios y asalariados...), y muestran de qué manera
se efectúa la apropiación.
• Carácter de la producción: La producción puede estar orientada
hacia actividades muy diversas: agricultura, ganadería, industria,
servicios, etc.
Medios de producción y relaciones de producción constituyen el núcleo de toda
estructura económica y determinan a largo plazo la índole y desarrollo de una
sociedad.
b) Estructura social: Llamamos sociedad a un conjunto humano estable
organizado primariamente en familias, pero susceptible, además, de otros tipos
de organización (estamentos, parroquias, gremios, sindicatos, iglesias...), que
comparte un territorio, unas instituciones y una cultura.
Desde que, con la revolución urbana, aparecen los primeros excedentes de
producción, toda sociedad se halla estructurada en clases sociales; es decir,
presenta un determinado orden social.
30

31. Una clase social está constituida por el conjunto de familias que ocupan el mismo
lugar en unas relaciones de producción dadas; esto es, se delimita por el modo y
proporción en que sus miembros participan de la riqueza o renta social, lo que
determina un estilo peculiar de vida que se manifiesta en comportamientos,
hábitos, creencias, grados de bienestar y de formación, opciones políticas...;
aunque todas las clases sociales tienden a imitar los comportamientos de la clase
dominante.
Básicamente encontramos dos grupos de clases:
• Clase dominante: Es la que controla la distribución y se apropia de
los excedentes; posee, por tanto, el poder económico (nobleza
feudal, grandes terratenientes, burguesía industrial, burguesía
financiera...) y controla el poder político.
• Clases dominadas: Son las que, por carecer de dicho control, se
hallan en total dependencia de la clase dominante (esclavos,
siervos, proletariado rural y urbano, asalariados...)
Es frecuente a veces que la estructura social básica esté reforzada por una
estructura jurídica, e incluso religiosa, que trata de consolidar la organización
clasista; tenemos así los
• estamentos, el segmento social delimitado y defendido por un
estatuto jurídico propio, y las
• castas, el grupo humano caracterizado por su pertenencia a una
determinada religión o creencia cuando no tiene comunicación con
otros grupos.
2. Estructura jurídico-política: Se concreta en el régimen político que, constituido y
definido por el sistema político y el sistema de poder, es la manera con que la
clase dominante se organiza y organiza a la sociedad para mantener su poder.
• El sistema político es el conjunto de individuos (de la alta nobleza,
del alto clero, electores...) y de instituciones (Rey, Cortes, Consejos,
Ministerios...) que participan en la formulación de decisiones
31

32. (órdenes, decretos...) y de normas (fueros, constituciones, leyes...),
así como esas mismas normas, que regulan el funcionamiento de la
sociedad para asegurar la conservación de las relaciones de
producción que se dan en la estructura económica.
• El sistema de poder lo constituyen las instituciones (administrativas,
judiciales, educativas y en última instancia la fuerza) encargadas de
imponer a la sociedad la aceptación y realización de tales
decisiones y normas.
No siempre coinciden poder económico y poder político en el mismo grupo social;
pero siempre, salvo en las coyunturas revolucionarias, existe armonía y
complementariedad entre el poder político y el poder económico.
3. Estructura ideológica: Constituida por la ideología y los medios de difusión y
control ideológicos.
La ideología es la representación ideal que de sí misma tiene una sociedad, de
sus valores y de sus fines, y está inspirada por los intereses de la clase
dominante a los cuales justifica y legitima.
• Los medios de difusión ideológica son las instituciones o
instrumentos por medio de los cuales se socializa la ideología: la
religión, las fiestas y ritos, el arte, la literatura, la prensa, la escuela,
etc.; es decir, todo aquello que comúnmente se llama cultura.
• Los medios de control son las instituciones establecidas para
perseguir y penalizar las desviaciones de carácter ideológico:
tabúes, Inquisición, tribunales de honor...
La ideología, como los mitos, se interpone de tal manera entre nosotros y la
realidad, que de forma completamente la visión que de ella tenemos dificultando
su conocimiento.
Sólo la confluencia de los tres poderes —económico, político e ideológico— hacia
la conservación del desigual reparto de la renta o riqueza social podrá darnos la
clave para entender la trama de cualquier sociedad.
32

33. Todo lo anterior lo podemos ver, a modo de ejemplo, en un resumen esquemático
del reinado de los Reyes Católicos.
2.2 METODO SISTEMATICO
Método sistemático está en la división de las normas según las
distintas instituciones que estudia, de acuerdo con la dogmatica actual.
Se aplicaría el método sistemático si se estudiara, por ejemplo, las
instituciones penales a través de las diversas épocas históricas, sin tomar
en cuenta otras instituciones jurídicas u otras características de dichas
épocas. Se opone a esta división por instituciones, la atingencia de que
ella rompe la unidad o el conjunto que cada época presenta; se dice,
además, que este método traslada a época actuales divisiones
correspondientes a otra época, lo cual es explicable en el estudio del
Derecho actual históricamente considerado, pero no en la historia del
Derecho propiamente dicho.
También se ha ensayado un sistema mixto: histórico o cronológico
para las fuentes de historia general del Derecho y para las instituciones
de Derecho político; y sistemático para las instituciones de Derecho
privado, penal y procesal.
33

34. CONCLUSIONES
La importancia de la historia del derecho; tres formas de acuerdo a los
axiomas de Stammler. técnicas de elaboración de derecho en relación con
las necesidades biológicas, derecho vigente. Teórica o filosófica verifica o
examina la esencia o causa de lo que se considera como derecho. Histórica
como llego ha ser derecho propiamente dicho.
34

35. Interpretación política; El Derecho es concebida como la realización de la
idea de libertad sostenida por Hegel. Interpretación ética; Como es
concebida la justicia evolución de la misma y parámetros para su
realización según Emmanuel Kant.
En conclusión podemos decir que historicismo jurídico es parte del llamado
historicismo que es una corriente filosófica que le da gran importancia a la
historia. Por lo tanto el historicismo jurídico le da relevancia a la historia del
derecho desde que nace como derecho consuetudinario, las creencias del
pueblo y luego por la jurisprudencia, nunca por el arbitrio del legislador. En
la jurisprudencia paso obligatorio por el necesario avance científico el
pueblo delega esta función a los jueces en este momento ellos son los
científicos del derecho.
Dentro del historicismo jurídico también surge la llamada escuela historia
del derecho fundada por el profesor y tratadista alemán Karl Von Savigny el
cual afirma que el origen del derecho se da por la evolución histórica y
cultural de los pueblos, cuyo espíritu se manifestaba originariamente en
forma de costumbres y tradiciones. Surge en oposición al movimiento
codificador de ese entonces que pretendía unificar y sistematizar los
cuerpos normativos.
También el conocimiento surgido a través del estudio de la historia del
derecho ayuda a la correcta formación del jurista, ya que no basta con el
simple conocimiento de los códigos y de las prácticas judiciales. El abogado
y el estudiante de derecho necesitan una base científica y no una mera
información rutinaria. La formación histórica tanto como la formación
filosófica o principista nos ayudan a formar una efectiva conciencia jurídica y
una integración ente el pensamiento, la vida real y la ciencia del derecho, lo
cual ayuda a un mejor y correcto desempeño del operador de las leyes y del
derecho, el jurista.
35

36. Gracias al estudio de la historia del derecho es posible saber y ver que hubo
de pasajero y que hay de permanente en las instituciones humanas ya sea
el matrimonio, la familia, el Estado, la propiedad, etc. Conocer su origen, su
significado y su evolución. Pero también se aprende a conocer y a
comprender mejor a un país y él porque de estar así como estamos y para
no cometer los mismos errores del pasado.
BIBLIOGRAFIA
HISTORIA DEL DERECHO TERCERA EDICION - JORGE BASADRE
GROHMANN
ENCICLOPEDIA ILUSTRADA ESPASA CALPE
36

37. HISTORIA GENERAL DEL DERECHO – ANTONIO SILVA VALLEJO
HISTORIA DEL DERECHO – JORGE BASADRE AYULO
37