Este documento discute los riesgos en los contratos de construcción. Explica que una distribución equitativa de riesgos evitaría disputas, pero que los contratistas a menudo asumen riesgos que no pueden controlar. También analiza ejemplos de proyectos en Chile donde los contratistas asumieron demasiados riesgos. Finalmente, sugiere que los proyectos colaborativos que integran a todos los involucrados desde el inicio podrían mejorar los resultados mediante la cooperación y la confianza mutua.
Clase Magistral sobre los Riesgos en los Contratos de Construcción
1. RIESGOS EN CONTRATOS DE CONSTRUCCIÓN
16 de noviembre de 2020
ELINA MEREMINSKAYA
SOCIA WAGEMANN ABOGADOS & INGENIEROS, LLM, PHD
emereminskaya@wycia.com
WAGEMANN | Abogados & Ingenieros
3. Riesgo: aleatoriedad con probabilidades conocidas… vs.
Incertidumbre: aleatoriedad con probilidades desconocidas
Paweł Szymański / Procedia Engineering, “Risk management in construction projects” 208 (2017) 174–182
4. Riesgos no son lo mismo que la responsabilidad contractual
Joao Ascensao, ”Banalce in Construction Contracts – the Case for Two-Sided Certainty”, Construction L. Int. 19, No 15
6. Distribución de riesgos como
causa principal de disputas
Kumaraswamy, M.H. (1997)
Conflicts, claims and disputes
in construction engineering,
Construction and Architectural
Management, 4(2): 66-74.
9. Preguntas del Grove Report, 1998
Maximiliano Rodríguez Fernández,“LA PROBLEMÁTICA DEL RIESGO EN LOS PROYECTOS DE INFRAESTRUCTURA Y
EN LOS CONTRATOS INTERNACIONALES DE CONSTRUCCIÓN”, REVIST@ e – Mercatoria Volumen 6, Número 1
(2007)
10. Vías de distribución de riesgos
“Minimizing construction
disputes: the relationship
between risk allocation and
behavioural attitudes”
Grace Younis et all
2008
12. El momento de asignación de riesgos
Aurelija Peckiene et al, “Overview of Risk Allocation between Construction Parties”,
Procedia Engineering 57 ( 2013 ) 889 – 894
14. Ocurre que…
“En el contrato de construcción y sus documentos anexos se hace la distribución de los riesgos. Una
asignación equitativa de los mismos, evitaría la mayoría de los conflictos mandante contratista,
teniéndose menos litigios y posiblemente una obra de mejor calidad.
Lamentablemente, la asignación equitativa de los riesgos no ocurre, debiendo el contratista, mediante
la aceptación de declaraciones y obligaciones incluidas en los documentos contractuales, asumir riesgos
que no tiene capacidad para hacerlo.
Los contratistas necesitan ’entender’ los términos del contrato, que presenta el mandante en la
licitación, para no asumir riesgos que no puedan controlar o que no puedan siquiera evaluar en sus
consecuencias.
El tipo de contrato adoptado será básico en la distribución de los riesgos, de tal forma que en un
contrato Llave en Mano por ejemplo, el contratista asumirá la totalidad de los riesgos, hasta el caso
contrario de un contrato por Administración, en que será el mandante quién los asuma
mayoritariamente.”
Diagnóstico de Relación Mandante Contratista GDZ, 2006
15. Extracto sentencia arbitral del CAM Santiago
“Son culpas reprochables al contratista: 1) Durante el período de consultas que tuvo lugar
antes de la licitación, el contratista omitió manifestar sus dudas, escrúpulos y aprensiones
sobre lo que, a posteriori, después de celebrado el contrato y comenzados los tropiezos en el
avance de las obras, calificó como “inconsistencias y carencias del diseño del Proyecto”, v. gr.
en la estratigrafía del suelo, en el manejo de las aguas, en los plazos o cronograma de las
obras. Aunque dispusiera de corto tiempo para presentar su propuesta, que el contratista haya
confiado a ciegas en el Proyecto del mandante y en sus especificaciones; lo mismo que en el
Informe de Mecánica de Suelos, como lo han reconocido el contratista y sus testigos, fue un
comportamiento censurable, que no corresponde al estándar del buen padre de familia.
Máxime que es un hecho que el contratista pidió ampliación del lapso para entregar su
propuesta, lo que sí le fue concedido.
2) El contratista aceptó a fardo cerrado durante la licitación, los antecedentes para el contrato
con el mandante, sin hacer alguna (s) reserva (s), acaso para evitar el riesgo de que la reserva
pudiere redundar en que se adjudicare el contrato a otra empresa. Esto en opinión del
sentenciador constituye culpa del contratista.”
23. Mosey, David. Collaborative Construction Procurement and Improved Value (pp. 1-2).
Wiley. Kindle Edition.
”Collaborative construction procurement comprises a set of processes and relationships
through which teams can develop, share and apply information in ways that improve the
design, construction and operation of their projects. It supports team selection and team
integration, and it offers a fresh approach to legal and cultural issues that can otherwise
reduce efficiency and waste valuable resources.”
24. Mosey, David. Collaborative Construction Procurement and Improved Value (p. 23).
Wiley. Kindle Edition.
The principles underlying collaborative procurement have been described as:
Strategy. Developing the client's objectives and how consultants, contractors and specialists
can meet them on the basis of feedback.
Membership. Identifying the firms that will need to be involved to ensure all necessary skills
are developed and available.
Equity. Ensuring everyone is rewarded for their work on the basis of fair prices and fair profits.
Integration. Improving the way the firms involved work together by using cooperation and
building trust.
Benchmarks. Setting measured targets that lead to continuous improvement in performance
from project to Project.
Project processes. Establishing standards and procedures that embody best practice based on
process engineering.
Feedback. Capturing lessons learned from projects to guide the development of strategy.
25. RIESGOS BN CONTRATOS DE CONSTRUCCIÓN
16 de noviembre de 2020
ELINA MEREMINSKAYA
SOCIA WAGEMANN ABOGADOS & INGENIEROS, LLM, PHD
emereminskaya@wycia.com
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