2. Antonio Iribarren
Membresías
y Afiliaciones
+45 Años
31
Contratos
MM
USD
392
Consultor en
52 Claims
Experto Ingeniero de
Claims
Experiencia
Gerente
Proyectos/
Antonio Iribarren C.
Director Gerente
Ingeniero Civil Mecánico
Universidad Técnica del Estado ´77
Perito de Daños por MMUSD 404,
a 5 Arbitrajes de Construcción
3. ?
Algunas preguntas respecto los Daños producto del
Aislamiento Social/Cuarentena asociados al Covid-19
¿Cómo afecta la cadena de suministro, al
cronograma?............y muchas otras
¿Estamos preparados para
estos casos?
¿Es el coronavirus un evento de
fuerza mayor?
Que implica, ¿desmovilización total/parcial,
suspensión de trabajo?
¿Quién asume los costos:
todos, algunos?
4. Son muchas y variadas las opciones para decidir el camino a
seguir frente a los impactos de la pandemia
Cuando finalmente quede definida si fuerza
mayor o alguna otra cláusula será la aplicable
al contrato (decisión principalmente legal), en
cualquier país, inevitablemente deberá
realizarse una robusta* Cuantificación de los
Daños, que será clave para el éxito (en
términos de credibilidad y financiera) de la
Negociación/Demanda.
*robusta: sustentar las desviaciones excusables /
compensables del contrato, determinar la relación causal
entre derecho y daño -observando de manera imparcial
las dificultades en su ejecución- definir y aplicar los
mecanismos, para valorizar suficientemente los impactos
ocasionados.
5. Mi opinión:
No estábamos preparados para una contingencia de nivel global,
además los contratos generalmente presentan deficiencias en
cuanto a prevención de Claims.
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Hechos concretos: impactos en plazos, disponibilidad de
materiales, protocolos sanitarios al reintegro, relaciones con las
comunidades, entre otros.
Sería imposible aplicar una regla general en todos los contratos:
deberá analizarse cada uno en particular y por países
específicos, quienes se enfrentarán o no, a casos de FM.
6. Si no está disponible el sustento valorizado de los impactos (o
como usual, es débil), se perderán oportunidades de hacer
convicción a la Contraparte/Tribunal Arbitral según sea el caso.
Mi opinión:
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Debiera prevalecer en los actores, un actuar proactivo y
colaborativo, no confrontacional, aunque producto de la teoría de
conflictos, querámoslo o no, surgirán mayores arbitrajes.
8. Sustentar Daños
• Líneas Base (Documental,
Licitación/Ejecución, Contrato,
Organización y Cronograma)
• Prácticas Recomendadas ad-hoc
de la AACE
• Posición del Cliente, Juicio de
Expertos
Identificar y justificar
desviaciones del
contrato, que
pudieran impactar
costos/plazo, para lo
cual se aplican
algunos mecanismos
como:
9. Valorizar Daños
• Medición de la Cantidad,
• Estimación del Costo,
• Procedimientos legales de acuerdo
a Contrato,
• Análisis Forense de
• Cronograma,
• Milla Medida,
• Juicio de Expertos entre otros.
Cuantificar los costos
de las materias que
impactan costos/plazo,
para lo cual se aplican
técnicas, herramientas
o metodologías tales
como:
10. Fijar una estrategia para la
recuperación de daños:
• excusabilidad / compensabilidad,
• causalidad,
• mecanismos para
valorizar/calcular los daños,
• existencia de registros trazables
y contemporáneos.
Verificar el estado del arte de
los documentos del contrato.
Identificar, sustentar y
valorizar las prestaciones
ejecutadas no cobradas/no
pagadas
Identificar, sustentar y
valorizar el lucro
cesante
Identificar, sustentar y valorizar el
daño emergente:
• trabajo considerado daño (trabajos
extraordinarios, atrasos, aceleración,
trastorno/disruption, etc.),
• describir el plazo requerido (análisis
de cronograma, validez del
cronograma y análisis de atraso en el
cronograma).
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Análisis para sustentar y valorizar los Daños
11. Algunas técnicas utilizadas:
• Análisis Forense de Cronogramas
• (PR-29).
• Técnicas de Análisis de Atrasos (DATs):
o As-planned vs As-built
o Impacted As Planned
o Collapsed As-built o As-Built But-For
o Time Impact Analysis (TIA)
o Windows Analysis
o Contemporaneous Period Analysis
• Análisis de Atrasos Concurrentes y Pacing.
Daños Plazo
Buscan identificar los
problemas técnicos que
provocaron los atrasos
en el cronograma, a
partir de la Línea base
de Cronograma del
contrato:
12. Algunas técnicas utilizadas:
• Análisis de errores en la Oferta.
• Análisis de variación de Costos.
• Análisis Causa-Efecto.
• Análisis de Trastornos-Disruptions
• Análisis Pérdida Productividad de la
Mano de Obra (PR 25, particularmente
Milla Medida).
• Costos por plazo adicional.
• Sobre Costos Oficina Central.
Daños Costos
Buscan identificar los
problemas técnicos que
provocaron el crecimiento
–principalmente- de las
HH, a partir del
Histograma Línea base
del contrato:
¿Cómo se reintegrarán los trabajadores a las operaciones en faenas (p.e., relaciones con las comunidades)?
¿Es realmente fuerza mayor la cláusula a citar, o no será más conveniente “Cambio de Ley”?
¿Será el coronavirus un evento de fuerza mayor en la construcción que permita poner término anticipado a contratos de obra?
Excusabilidad: eximir cualquier responsabilidad fuera del control y sin culpa del contratista, de los daños causados por las acciones u omisiones del mandante, teniendo el derecho a una potencial compensación por daños.
Compensabilidad: derecho del contratista, a recuperarse de los costos adicionales por daños costos/plazo causados producto de las acciones / omisiones del mandante, siempre que se cumplan tres condiciones:
• El daño es causado por el mandante o está bajo el control del mandante,
• El daño conlleva costos adicionales para el contratista, y
• El contratista no ha asumido el riesgo del daño. Debido a que este derecho está implícito en cada contrato, no es necesario que esté expresamente establecido en el contrato.
Daño Emergente: Pérdida efectiva experimentada, se refleja en una disminución real del patrimonio. Se llama “emergente” porque sale o emerge del patrimonio. Por regla general, este daño puede determinarse con certeza. Ejemplo: Destrucción equipo móvil (grúa u otro) – pérdida total.
Lucro Cesante: Utilidad (o privación de la ganancia probable) que se habría obtenido de no haber ocurrido el hecho que genera el daño. Problema de incertidumbre: ¿cuándo debe estimarse probable? (casi siempre es difícil probarlo). Ejemplo: Destrucción de equipo móvil (grúa u otro) – pérdida total. Lucro cesante: Utilidad probable que habría generado por el uso de ese equipo en la obra, o el haberlo dado en arrendamiento a terceros.
Método: Conjunto de estrategias y herramientas que se emplean de una manera, para lograr un objetivo.
Metodología:
Un sistema de prácticas, técnicas, procedimientos y normas utilizado por quienes trabajan en una disciplina, para hacer algo.
Técnica: Un procedimiento sistemático definido y utilizado por una persona, para realizar una actividad para producir un producto o un resultado, o prestar un servicio, y que puede emplear una o más herramientas.