Dra. Diego Martínez, abogado especialista en Compliance, Integridad y Control de la Corrupción, integró el primer panel de la VI Jornada CPIC de Ética y Lucha Anticorrupción, donde presentó su exposición “Responsabilidad Penal Empresaria e implementación de Programas de Integridad”

1. Consejo Profesional de Ingeniería Civil
IV Jornada de ética y lucha anticorrupción
Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas por corrupción y compliance
Diego H. Martínez diegohmartinez@gmail.com
Especialista en criminal compliance y control de la corrupción
Buenos , 23 de octubre de 2018

2. Ley 27.401
En vigencia desde 1 de marzo de 2018
Consistente con marco de RPPJ preexistente
Amplia responsabilidad vicaria atenuada por compliance
Fomenta la auto-organización empresaria orientada a la prevención
Incentiva colaboración empresaria en denuncia y persecución
Promueve adopción de programas de integridad y autodenuncia
Un panorama general de la Ley 27.401 aquí, aquí, aquí y aquí.
2

3. Delitos Alcanzados
Cohecho Tráfico de
influencias Concusión
Negociaciones
incompatibles
Enriquecimiento
ilícito Balance falso
Mas info aquí y sobre balance falso artículo de Fernández aquí
3

4. Genera responsabilidad la actuación en beneficio de la empresa
de…
delitos
realizados
directa
con su
interven-
ción
en su
nombre
en su
nterés
en su
beneficio
Indirectamente
con su
interven-
ción
en su
nombre
en su
nterés
en su
beneficio
cualquier persona…
4

5. Sanciones
Multa % beneficio Suspensión de
actividades
Prohibición de
participar en
licitaciones
Disolución y
liquidación
Pérdida de
beneficios estatales
Publicación de
sentencia
5

6. Impacto legal de los Programas de Integridad
Antes de proceso
penal
Pueden eximir de responsabilidad (+ autodenuncia
espontánea + devolución del beneficio)
Bajo proceso
penal Condición necesaria para acuerdo de colaboración eficaz
Ante condena Posible atenuante de sanciones (previo o posterior)
Contratación
pública
requisito para ser proveedor del Estado Nacionale en
¿grandes? licitaciones
6

7. Programa de integridad
Es un Conjunto de herramientas a disposición de la empresa
Que integra Acciones, mecanismos y procedimientos para promover la
integridad, la supervisión y el control
Sirve para Prevenir, detectar y corregir ilícitos y fomentar una cultura de
integridad
Requerido x Ley 27.401 y legislación trasnacional (también incentivos en
art. 304 del CP)
Mas info aquí 7

8. Reglamentación y dudas…
?Decreto 277/18
• OA elabora lineamientos sobre PDIs
• Contrataciones de bienes y servicios
alcanzadas por la obligación de exigir PDIs
• En cabeza de los organismos contratantes
definir condiciones de acreditación en
pliegos
Mas info aquí y aquí
¿Cuándo es “adecuado” un programa?
¿Ante quien se lo acredita?
¿Quién decide si es o no “adecuado”?
¿Es posible certificarlos?
8

9. Programas:
cómo diseñarlos
y evaluarlos
Penales:
autodenuncia,
exención y
acuerdos
Compras
públicas: en
que casos se
exigirá PDI y
como
acreditar
El enforcement en Argentina
Responsabilidades de enforcement:
v Oficina Anticorrupción elabora
lineamientos sobre los programas de
integridad.
v Fiscales y jueces aplicarán la ley y
sentarán criterios en sede penañ
v Autoridades rectoras y organismos
contratantes definirán condiciones de
acreditación en los pliegos licitatorios
Principales interrogantes
9

10. Lineamientos: Proceso y ejes
Elaboración de
borrador
Discusión
participativa Ajustes Publicación
versión final
v Guia técnica orientadora y no
vinculante
v Ceñida a los arts. 22 y 23
v Sigue principales estándares
internacionales
v Pautas generales para el diseño,
implementación y evaluación de PDIs
v Definición más precisa de cada
componente
v Marco para la discusión en sede
penal y administrativa
Consulta disponible aquí . Version final aquí 10

11. Pautas generales de diseño y evaluación (Lineamientos)
PDI como decision
libre de la
organización
Importancia de que
el PDI pueda ser
explicado
Elementos
obligatorios como
piso mínimo
Énfasis en el PDI a
medida
AUTOREGULACIÓN
REGULADA
11

12. A medida: el QUÉ y el CÓMO
Código de Ética Integridad en
licitaciones
Capacitación y
entrenamiento
Evaluación de
riesgos
Tone From the
top
Línea interna de
denuncias
Protección de
denunciantes
Investigación
interna
Due diligence
partes
relacionadas
Due diligence
M&A
Monitoreo y
evaluación
continua
Responsable
interno
Exigencias
reglamentarias…
Mas info aquí
Dimensión Capacidad
económica Riesgos
12

13. Elementos del PDI: lo mandatorio y lo importante
Código
de Ética
(aquí)
Integridad en
licitaciones (ver
articulo PH)
Capacitación y
entrenamiento
(aquí y p. 75 / III.2)
Evaluación de
riesgos (aquí)
Tone From the
top (aquí)
Línea ética
(aquí y p. 145)
Protección de
denunciantes
(p.18)
Investigación
interna (aquí)
Due diligence
3Ps (aquí)
Due diligence
M&A (aquí y aquí)
Monitoreo y
evaluación
continua (p. 40)
Responsable
interno (aquí)
Exigencias
reglamentarias…
13

14. Herramientas para el armado y la evaluación (Lineamientos)
Pautas legales de “adecuación” tanto para el
diseño como para la evaluación
Pasos de diseño e implementación
Análisis inicial de riesgos como punto de
partida indispensable
Contenidos indicativos de máxima para cada
elemento
Cuestionarios de corroboración como
herramienta de (auto)evaluación
HERRAMIENTAS
GENERALES
14

15. Dimensión Capacidad
económica Riesgos
A mayor riesgo
mayor
exigencia
Lineamientos dan
indicadores y
técnicas de medición
Determinados
por relación
con
funcionarios
Cada empresa
debe evaluar
el suyo
A mayor tamaño
mayor esfuerzo
en el PDI
Complejidad del
organigrama, dotación,
dispersion en sedes, etc
Exigencias más altas
para las que poseen
mayores recursos
Facturación y
patrimonio como
variables a considerar
Consideracíon
hacia las
PYMEs
PAUTAS LEGALES DE ADECUACIÓN (ART. 22)
15

16. El Programa frente al proceso penal
Antes del delito
Resetear relación con
funcionarios y bajar tono
ético
Programa integral,
adecuado, aprobado x
Directorio, siempre en
actualización
Responsable con
independencia, recursos
y acceso a máximo nivel
decisor
Frente al delito
Detección, investigación
y análisis interno
integral y especializado
Reacción coordinada en
frentes penal,
disciplinario, civil,
reputacional
Evaluación de
autodenuncia o mera
reacción interna
Frente a
investigación
judicial
Investigación interna
paralela y respetuosa
de garantías
Colaboración
estratégica y búsqueda
de reducción
Negociación c/fiscal y
búsqueda de acuerdo
Más info aquí

17. El Programa frente a la contratación
pública
Bienes y servicios
(Dec. 1023/01)
Obra pública (Ley
13.064)
Concesión obra por
peaje (Ley 17.520)
Participación
público-privada (Ley
27.328)
Servicios públicos y
licencias (regímenes
específicos)
“La existencia de un Programa de Integridad
adecuado conforme los artículos 22 y 23, será
condición necesaria para poder contratar con el
Estado nacional, en el marco de los contratos
que: a) Según la normativa vigente, por su monto,
deberá ser aprobado por la autoridad competente
con rango no menor a Ministro; y b) Se
encuentren comprendidos en el artículo 4° del
decreto delegado N° 1023/01 y/o regidos por las
leyes 13.064, 17.520, 27.328 y los contratos de
concesión o licencia de servicios públicos.” (art.
24)

18. Programa de integridad más allá de la Ley Nro. 27.401
Integrar todos los
riesgos de
cumplimiento
Contemplar fraude
interno
Contemplar RPPJ
x otros delitos
Contemplar factor
reputacional
Pensar en la
sostenibilidad

19. ¡Muchas gracias!
Sigamos conversando…