1. Aspectos legales de Contratacion Pública Material preparado por el Dr Ricardo Otálora CONTRATACIÓN ESTATAL

2. CONTRATACIÓN Pacto o convenio entre partes que se obligan sobre materia o cosa determinada y cuyo cumplimiento puedo ser exigido Aspectos legales de Contratacion Pública

6. 1. RESEÑA HISTORICA. Decreto 528/1964 Decreto 150/1976 Ley 19/1982 Decreto 222/1983 Ley 80/1993 Ley 1150 de 2.007. Decreto 066 de 2.008 Decreto 2472 de 2.008 Aspectos legales de Contratacion Pública

11. 2. DE LAS PARTES EN LA CONTRATACION ESTATAL. 2.1 El Estado 2.2 El Particular Aspectos legales de Contratacion Pública

13. Se denominan entidades estatales : a) La Nación, las regiones, los departamentos, las provincias, los municipios, el distrito capital, y los establecimientos públicos , las empresas industriales y comerciales del Estado, las sociedades de economía mixta, en que el estado tenga participación superior al 50%, 2. DE LAS PARTES EN LA CONTRATACION ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

15. Se denominan entidades estatales : Art. 2º b) El Senado de la Republica, La Cámara de Representantes, el Consejo Superior de la judicatura, la Fiscalía General de la Nación, Contraloría General de la Nación, Contralorías Departamentales, Distritales y Municipales, Registraduria Nacional del Estado Civil, los Ministerios, Departamentos Administrativos, Superintendencias, Unidades Administrativas Especiales, y en general todas todos los organismos o dependencias del Estado a los que la ley les otorgue capacidad para celebrar contratos. 2. DE LAS PARTES EN LA CONTRATACION ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

16. Se denominan servidores públicos : a) Las personas naturales que presten sus servicios dependientes a los organismos y entidades de que trata este artículo, con excepción de las asociaciones y fundaciones de participación mixta en las cuales dicha denominación se predicará y de los funcionarios de los niveles directivo, asesor o ejecutivo o sus equivalentes en quienes se delegue la celebración de contratos en representación de ellas . b) Los miembros de las corporaciones públicas que tengan capacidad para celebrar contratos en representación de estas 2. DE LAS PARTES EN LA CONTRATACION ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

17. Se denominan servicios públicos : Los destinados a satisfacer necesidades colectivas en forma general, permanente y continua , bajo la dirección, regulación y control del Estado, así como aquellos mediante los cuales el Estado busca preservar el orden y asegurar el cumplimiento de los fines. Las cooperativas, asociaciones de entidades territoriales en igualdad de condiciones de los particulares. 2. DE LAS PARTES EN LA CONTRATACION ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

35. Respecto de las entidades: Son capaces aquellas entidades en que la ley las considera personas jurídicas públicas : a) Son personas jurídicas por derecho propio , porque la ley las creó: Todas las entidades territoriales, la Nación, las entidades descentralizadas, los establecimientos públicos, las empresas industriales y comerciales del Estado, las sociedades de economía mixta, cuando el aporte del Estado es superior al 50% de su capital. 3. REQUISITOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

36. b) Son personas jurídicas por habilitación : cuando la ley les dio esa condición únicamente para contratos: • Ministerios (porque carecen de personería jurídica) - por Ej. En demanda laboral, contractual, o extracontractual, hay que demandar a la Nación. • Registraduría Nacional del Estado Civil. • Departamentos administrativos. • Consejo Superior de la Judicatura - Sala Administrativa. • Algunas Superintendencias. • El Senado. • La Cámara de Representantes. • Personerías. • Contraloría General de la Nación • Contralorías departamentales y municipales • Fiscalía General de la Nación. Aspectos legales de Contratacion Pública

37. c) Son personas jurídicas por extensión : • Las cooperativas, • Las asociaciones de municipios, • Las áreas metropolitanas. 3. REQUISITOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

39. b) Capacidad Indirecta : Se dice de los subalternos en línea jerárquica, por delegación de funciones que hace el representante legal, en ejercicio de funciones propias, con posibilidad de revocarla. Se conoce como "COMPETENCIA" En los estatutos se dice quiénes son delegatarios y hasta cuánto se puede delegar. 3. REQUISITOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

40. DE LA CAPACIDAD EN EL DERECHO PRIVADO. a) LA PERSONA NATURAL : Son las personas capaces en sentido general, las que pueden obligarse por sí mismas, tiene poder de disposición y responsabilidad de contratar con el estado (Sujetos de relaciones negociables) b) LA PERSONA JURÍDICA : Dentro de las relaciones contractuales todas las que recibieron ese estatus, esa condición como base en mandamiento jurídico, autorización que siempre se da en forma vigilada. 3. REQUISITOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

41. Respecto a estas personas, en materia de contratos, hay algunas que adicionalmente a la condición de personas jurídicas, la Ley 80 de 1993., les impone unos requisitos adicionales para poder celebrar contrato con el Estado. Ejemplo: no podrían contratar algunas personas jurídicas que no estén inscritas en el registro de proponentes , para contratos de consultoría o de compraventa, que no estén inscritas, clasificadas y calificadas en el registro como consultores o de proveedores. 3. REQUISITOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

43. DE LAS FORMAS DE PARTICIPACION. En el origen del Derecho Contractual, las personas naturales o jurídicas que pretendan ser contratistas o contratantes con el Estado pueden asistir a través de: participación simple, consorcio, unión temporal o sociedad dirigida o acomodada . a) Participación como Consorcio : Cuando una persona carece de los medios, sobre todo económicos o técnicos y otra persona si los tiene, se juntan o se unen para poder ser calificados como posibles contratantes. 3. REQUISITOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

44. Tratamiento legal del Consorcio: En el Decreto 222/83 el consorcio requería de autorización previa del Estado. El Decreto 287 de Febrero /87 impone la obligación al Estado de no poner limitantes a las formas de participación. En el evento que uno de los consorciados desaparece, muere, disgusta con sus socios, lo secuestran, el aporte o acción de ese socio no las pueden tomar los demás socios, porque habría enriquecimiento sin causa, por tanto la acción o participación debe darse a un tercero que cumpla los mismos requisitos de los demás. ( No se da el derecho de preferencia como en las sociedades comerciales ) 3. REQUISITOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

45. b) Participación como Unión Temporal : También esa unión de varias personas con el fin de poder presentar la oferta y celebrar contrato con el Estado. En la Ley 80 de 1993 aparece esta Institución, como forma de participación, fue tomada del Derecho Español , es esa posibilidad que tienen aquellas personas de ser sujeto de relaciones contractuales por condiciones económicas, técnicas, etc., de unir voluntades para presentar propuesta y contratar con el Estado. En cuanto a la responsabilidad y los efectos sancionatorios , se individualizan con relación a la persona que omitió, que incumplió o que incurrió en mora. 3. REQUISITOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

46. c) Sociedad acomodada o dirigida: Es como una carta de Intencionalidad respecto a los contratos de concesión únicamente porque se prevé para 20 o 30 años. 3. REQUISITOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

47. INCAPACIDAD. Es incapaz una persona cuando no cumple los requisitos enunciados en los numerales anteriores, por lo tanto deben ser sacados del contrato, de las relaciones contractuales, porque no tienen la seguridad de ofrecer un efectivo desarrollo a los contratos. La incapacidad se manifiesta en lo que conocemos como inhabilidades e incompatibilidades . Ambas son impedimentos, tachas, pero se diferencian en cuanto a ubicación de su formalización. 3. REQUISITOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

48. MANIFESTACIONES DE LA INHABILIDAD . Las inhabilidades: Anteceden a la celebración del contrato y tienen que ver con el funcionario , están previstas en los Artículos 8° y 9°. de la Ley 80/93 y sus excepciones en el Artículo 10° de la misma Ley. "Art. 8°: Son inhábiles para participar en licitaciones o concursos y para celebrar contratos con las entidades estatales: a) Las personas que se hallen inhabilitadas para contratar por la C.P. y las leyes. b) Quienes participaron en las licitaciones o concursos o celebraron los contratos de que trata el literal anterior, estando inhabilitados . (Por 5 años fecha de ocurrencia del hecho. c) Quienes dieron lugar a la declaratoria de caducidad (por 5 años) d) Quienes en sentencia judicial hayan sido condenados a la pena accesoria de interdicción de derechos y funciones - públicas y quienes hayan sido sancionados disciplinariamente con destitución. (por 5 años) 3. REQUISITOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

49. e ) Quienes sin justa causa se abstengan de suscribir el contrato estatal adjudicado. (Sanciones: se le hace efectiva la póliza de seriedad de la oferta y se le inhabilita hasta por 5 años a partir de la fecha de ocurrencia del hecho. f) Los servidores públicos . g) Quienes sean cónyuges o compañeros permanentes y quienes se encuentren dentro del segundo grado de consanguinidad o segundo de afinidad con cualquier otra persona que formalmente haya presentado propuesta para una misma licitación o concurso. h) Las sociedades distintas de la anónimas abiertas , en las cuales el representante legal o cualquiera de sus socios tenga parentesco en segundo grado de consanguinidad o segundo de afinidad con el representante legal o con cualquiera de los socios de una sociedad que formalmente haya presentado propuesta, para una misma licitación o concurso. (La sociedad abierta está compuesta por más de 300 socios y ninguno de los propietarios puede tener más del 30% de la misma). 3. REQUISITOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

51. Las Incompatibilidades: Surgen en la celebración o ejecución del contrato , son concomitantes . Tampoco podrán participar en licitaciones o concursos ni celebrar contratos estatales con la entidad respectiva: a) Quienes fueron miembros de la Junta o Consejo Directivo o servidores públicos de la entidad contratante. Esta incompatibilidad sólo comprende a quienes desempeñaron funciones en los niveles directivo, asesor o ejecutivo y se extiende por el término de 1 año , contado a partir de la fecha del retiro. b) Las personas que tengan vínculos de parentesco, hasta el segundo grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil con los servidores públicos de los niveles directivo, asesor, ejecutivo o con los miembros de la Junta o Consejo Directivo, o con las personas que ejerzan el control interno o fiscal de la entidad contratante. 3. REQUISITOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

52. c) El cónyuge, compañero o compañera permanente del servidor público en los niveles directivo, asesor, ejecutivo , o de un miembro de la Junta o Consejo Directivo, o de quien ejerza funciones de control interno o de control fiscal. d) Las corporaciones, asociaciones , fundaciones y las sociedades anónimas que no tenga el carácter de abiertas , así como las sociedades de responsabilidad limitada y las demás sociedades de personas en las que el servidor público en los niveles directivo, asesor o ejecutivo, o el miembro de la Junta o Consejo Directivo, o el cónyuge, compañero o compañera permanente o los parientes hasta el segundo grado de consanguinidad, afinidad o civil de cualquiera de ellos , tenga participación o desempeño cargo de dirección o manejo. (Nota: No opera cuando por disposición legal o estatutaria el servidor público en los niveles referidos debe desempeñar en ellas cargos de dirección o manejo. e) Los miembros de las juntas o consejos directivos . Esta incompatibilidad sólo se predica respecto de la entidad a la cual prestan sus servicios y de las del sector administrativo al que la misma esté adscrita o vinculada. 3. REQUISITOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

53. Inhabilidades e Incompatibilidades sobrevinientes . Ley 80/93 Art. 9º Si llegare a sobrevenir inhabilidad o incompatibilidad en el contratista, este cederá el contrato previa autorización escrita de la entidad contratante, o, si ello no fuere posible renunciara a su ejecución. Ej. Retiro pliegos, contesto; presento propuesta, se produce el nombramiento de un pariente como gerente y éste debe adjudicar, por tanto debe retirar la propuesta renunciando. Se debe contar con la autorización de la administración pública porque el cesionario debe cumplir las mismas condiciones y requisitos que el contratista electo. Casi siempre viene a ser un colaborador porque quien sigue mandando es el contratista inicial, por tanto es una figura artificiosa. 3. REQUISITOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

54. Cuando la inhabilidad o incompatibilidad sobrevenga en un proponente dentro de una licitación (o concurso), se entenderá que renuncia a la participación en el proceso de selección y a los derechos surgidos del mismo. Si la inhabilidad o incompatibilidad sobreviene en uno de los miembros de un consorcio o unión temporal, éste cederá su participación a un tercero, previa autorización escrita de la entidad contratante. En ningún caso podrá haber cesión del contrato entre quienes integran el consorcio o unión temporal. 3. REQUISITOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

71. En la licitación se establecerán unas reglas básicas, como son: a) Se indicaran los requisitos objetivos necesarios para participar en el correspondiente proceso de selección. b) Se definirán reglas objetivas , justas, claras y completas que permitan la confección de ofrecimientos de la misma índole , aseguren una escogencia objetiva y eviten la declaratoria desierta de la licitación o concurso. c) Se definirán con precisión las condiciones de costo y calidad de los bienes, obras o servicios necesarios para la ejecución del objeto del contrato. 3. REQUISITOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

72. d) No se incluirán condiciones o exigencias de imposible cumplimiento , ni exenciones de la responsabilidad derivada de los datos, informes y documentos que se suministren. e) Se definirán reglas que no induzcan a erro r a los proponentes y contratistas que impidan la formulación de ofrecimientos de extensión ilimitada o que dependan de la voluntad exclusiva de la entidad. f) Se definirá el plazo para la liquidación del contrato , cuando a ello hubiere lugar, teniendo en cuenta su objeto, naturaleza, cuantía. 3. REQUISITOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

73. Licitación pública : se DEBE acudir a esta modalidad en todos los casos, SALVO cuando se den las causales que autorizan elegir la selección abreviada, concurso de meritos o la contratación directa . se entiende por el procedimiento mediante el cual la entidad estatal formula públicamente ( pagina Web ) una convocatoria para que, en igualdad de oportunidades, los interesados presenten sus ofertas y seleccione entre ellas la más favorable. (no se modifico con la Ley 1150 de 2.007) 3. REQUISITOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública

78. Concurso de meritos: corresponde a la modalidad prevista para la selección de consultores o proyectos, en que se podrán utilizar sistemas de concurso abierto o de precalificación. En este ultimo caso, la conformación de la lista de precalificados se hará mediante convocatoria pública, permitiéndose establecer listas limitadas de oferentes utilizando para el efecto, entre otros criterios de experiencia, capacidad intelectual, y de organización de proponentes según sea el caso. Las ofertas se presentan de manera anónima ante un jurado plural, impar deliberante y calificado. 3. REQUISITOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL. Aspectos legales de Contratacion Pública