Los contratos estatales...

1. Abril - 2018
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3.  El Código Civil Colombiano, define el
contrato o la convención como un acto por el
cual una parte se obliga para con otra a dar,
hacer o no hacer una cosa, aclarando que
cada parte puede ser de una o varias
personas.
 Igualmente el Código de Comercio en su
artículo 864, consagra la definición de
contrato como el acuerdo de dos o mas
partes para constituir, regular o extinguir,
entre ellas una relación jurídica patrimonial.
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4. Los contratos que celebren las entidades
estatales deben ajustarse a las exigencias
de la legislación civil y a otras especificas
que son:
 La Ley 80 de 1993 regirá para todos
aquellos negocios jurídicos en los cuales
intervenga como parte la administración
pública a nombre y en representación del
Estado colombiano, salvo las excepciones
contenidas en el mismo Estatuto como en
leyes especiales.
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5.  Los fines de la contratación estatal serán el
cumplimiento de los fines estatales
consagrados en la C.P., las leyes, los planes
de ordenamiento territorial, los planes de
desarrollo y los respectivos presupuestos,
así como la continua y eficiente prestación
de los servicios públicos y la efectividad de
los derechos e intereses de los
administrados.
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6.  La ley ha dispuesto la inclusión de
potestades unilaterales a través de las
denominadas cláusulas excepcionales, que
son: La interpretación, la modificación y la
terminación unilateral, así como los
principios de caducidad y de reversión,
cláusulas que aun cuando no se consignen
expresamente en los textos contractuales
se entienden pactadas.
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7.  Los contratos estatales se perfeccionan:
Por el acuerdo sobre el objeto y la
contraprestación; debe elevarse a escrito;
por el Registro Presupuestal, hasta que éste
no se haya cumplido no se reputa el
perfeccionamiento.
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8.  Debe pactarse un término de ejecución
(tiempo dentro del que se espera el
cumplimiento del objeto), y un término de
vigencia del contrato (período de existencia
jurídica y durante el cual debe ejecutarse el
compromiso).
 Constitución de una garantía única de
cumplimiento, que debe cobijar los riesgos
por la inobservancia de las obligaciones
para hacer efectivo el contrato de seguro.
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9.  Toda obligación contractual debe estar
respaldada de manera anticipada por un
estudio de conveniencia y oportunidad así
como de disponibilidad presupuestal y su
celebración debe sujetarse a los términos
anuales de apropiación, compromiso o
reserva, establecidos para cada vigencia.
 La celebración de contratos estatales no
genera relación laboral y la cesión o
subcontratación por parte del contratista no
se puede efectuar sin el consentimiento
previo y escrito de la entidad.
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10.  Sólo podrá argumentarse para efectos de la
suspensión temporal de los contratos,
razones de caso fortuito o fuerza mayor
comprobados, los cuales deberán constar
en acta suscrita por las partes, previo
concepto del interventor, supervisor o
funcionario designado para la vigilancia de
la ejecución contractual.
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11. Todo contrato exige los siguientes ELEMENTOS:
A) Capacidad
B) Consentimiento
C) Objeto lícito
D) Causa lícita
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12. Podemos dividir en dos, el CONTENIDO DE UN
CONTRATO ADMINISTRATIVO así:
A) Elementos comunes del contrato
B) Elementos propios y especiales del contrato
estatal
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13. A) ELEMENTOS COMUNES DEL
CONTRATO
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14. Capacidad y consentimiento:
Dentro del texto del contrato, deben figurar datos
que nos permitan colegir la existencia de los dos
elementos anteriormente anotadas en forma clara y
precisa. Así, en el contrato constará el nombre,
identificación, calidad en que obra la persona, ya
sea que actúe como contratante en representación
de la administración, como Presidente, Ministro,
haciendo constar claramente su calidad y señalando
el acto, providencia o disposición que le confirió el
cargo o la representación, y de ser necesario,
acompañando la copia pertinente.
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15. Objeto:
Se hace relación precisamente, al contenido
mismo de la obligación (dar, hacer, no hacer), el
objeto debe estar plenamente identificado, ya
sea que el objeto consista en bienes inmuebles,
bienes muebles, servicios o abstenciones, la ley
señala la forma como se identifican los bienes:
bienes inmuebles se especificará su ubicación,
situación, nomenclatura, hay que determinarlos
en forma tal que no se confundan con otros, los
bienes muebles se identificarán por su cantidad,
calidad, peso, medida y características propias
que lo hace inconfundible con otro bien similar.
El contrato debe señalar el valor del mismo
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16. La causa:
En todo contrato en donde hay un pago, este
pago tiene como causa una prestación que se
ha recibido del otro contratante; la obligación
de un contratante o viceversa.
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17. B) ELEMENTOS PROPIOS Y
ESPECIALES DEL CONTRATO ESTATAL.
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18.  Son aquellas cláusulas o disposiciones propias de los
contratos que celebra el Estado.
 CLÁUSULAS DE MODIFICACIÓN, TERMINACIÓN E
INTERPRETACIÓN UNILATERAL DE LOS CONTRATOS,
Las entidades estatales podrán pactar estas cláusulas
en los contratos de suministro y de prestación de
servicios.
 Se entenderán pactadas aun cuando no se consignen
expresamente.
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19.  En los contratos que se celebren con personas
públicas internacionales, o de cooperación, ayuda o
asistencia; en los interadministrativos; en los de
empréstito, donación y arrendamiento y en los
contratos que tengan por objeto actividades
comerciales o industriales de las entidades
estatales que no correspondan a las señaladas en
el numeral 2o. de este artículo, o que tengan por
objeto el desarrollo directo de actividades
científicas o tecnológicas, así como en los
contratos de seguro tomados por las entidades
estatales, se prescindirá de la utilización de las
cláusulas o estipulaciones excepcionales.
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20. REQUISITOS:
 Capacidad:
Incapacidad: Absoluta Relativa
 Consentimiento:
Vicios:
Error de hecho y de Derecho
Fuerza y dolo
 Objeto
 Causa
 Forma
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21.  Son contratos estatales todos los actos
jurídicos generadores de obligaciones que
celebran las entidades designadas en el art. 2
de la ley 80 de 1993, previstas en el derecho
privado o en disposiciones especiales, o
derivadas del ejercicio de la autonomía de la
voluntad de las partes contractuales.
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22. Clases:
 CONTRATO DE OBRA PÚBLICA
 CONTRATO DE CONSULTORÍA
 CONTRATO DE PRESTACIÓN DE SERVICIOS
 CONTRATO DE CONCESIÓN
 CONTRATO DE ENCARGO FIDUCIARIO Y
FIDUCIA PÚBLICA
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23. REQUISITOS GENERALES DEL
CONTRATO ESTATAL
REQUISITOS PREVIOS AL CONTRATO.
 Competencia del funcionario
 Autorización para contratar
 Existencia del rubro presupuestal
 Licitación, selección abreviada, concurso de
méritos y contratación directa y contratación
de mínima cuantía
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24. REQUISITOS CONCOMITANTES AL CONTRATO
 Elaboración de un Contrato Escrito
 Constitución y otorgamiento de garantías
REQUISITOS POSTERIORES AL CONTRATO
 Aprobación de las pólizas por el contratante
 Publicación del contrato
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25.  COMPETENCIA DEL CONTRATANTE: Es la
aptitud legal que se le confiere al servidor
público para contraer obligaciones en nombre
de la administración pública.
 El Art. 5º de la Ley 489 de 1998, señala que
los organismos y entidades administrativas
deben ejercer con exclusividad las potestades
y atribuciones inherentes, de manera directa
e indirecta de los asuntos que le hayan sido
asignados expresamente por la ley, la
ordenanza, el acuerdo, o el reglamento
ejecutivo.
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26. MANIFESTACIONES DE LA COMPETENCIA:
a) Descentralización administrativa:
◦ Descentralización territorial
◦ Descentralización especializada o por servicios
◦ Descentralización por colaboración
b) Desconcentración
c) Delegación
d) Descongestión
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27. CAPACIDAD DEL CONTRATISTA:
 Pueden celebrar contratos con las entidades
estatales las personas consideradas
legalmente capaces (Uniones temporales,
consorcios, promesa del contrato de
sociedad, joint venture).
 Las personas jurídicas nacionales y
extranjeras deberán acreditar su existencia y
su duración debe ser igual al plazo del
contrato y un (1) año más.
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28. EJECUCIÓN DEL CONTRATO:
 Requiere de la aprobación de las garantías.
 Existencia de la disponibilidad presupuestal
 Acreditar paz y salvo de pago de parafiscales
y del sistema general de la seguridad social.
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29. CONTENIDO DEL CONTRATO
ESTATAL
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30. 1. Encabezamiento con descripción de la
entidad contratante, fecha, clase y número de
contrato.
2. Cláusulas o estipulaciones generales del
contrato
- Objeto
- Plazo
- Precio
- Condiciones generales
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31. 3. Cláusulas especiales o excepcionales del
Contrato estatal
- Interpretación unilateral
- Modificación unilateral
- Terminación unilateral
- Caducidad
- Reversión
- Sometimiento a las leyes colombianas.
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32. 4. Cláusula Compromisoria
Esta podrá formar parte de un contrato o constar en documento
separado inequívocamente referido a él. Para que produzca
efectos jurídicos deberá expresar el nombre de las partes e
indicar en forma precisa el contrato a que se refiere.
Autonomía de la cláusula compromisoria. La inexistencia,
ineficacia o invalidez del contrato no afecta la cláusula
compromisoria. En consecuencia, podrán someterse a arbitraje
las controversias en las que se debata la existencia, eficacia o
validez del contrato y la decisión del tribunal será conducente
aunque el contrato sea inexistente, ineficaz o inválido.
La cesión de un contrato que contenga pacto arbitral,
comporta la cesión de la cláusula compromisoria.
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33. 5. Cláusulas de Inhabilidad, Incompatibilidad y
conflicto de intereses (Se manifestará expresamente que
las partes no están incursas en este régimen).
6. Garantías:
La estimación, tipificación y asignación de los riesgos a que
este sometido el contrato estatal deben estar amparados por
pólizas de seguros, fiducia mercantil en garantía, garantía
bancaria primer requerimiento, endoso en garantía de títulos
valores, depósito de dinero en garantía y póliza de
responsabilidad civil extracontractual.
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34.  Cláusula de Indemnidad.
Las entidades estatales deberán incluir en sus contratos una
cláusula de indemnidad, conforme a la cual se pacte la
obligación del contratista de mantenerla libre de cualquier daño
o perjuicio originado en reclamaciones de terceros y que se
deriven de sus actuaciones o de las de sus subcontratistas o
dependientes, salvo que justifiquen en los estudios y
documentos previos, que atendiendo el objeto y las
obligaciones contenidas en cada contrato y las circunstancias
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35. 7. Licencias y Permisos:
Licencias, permisos de importación (de maquinaria, insumos y
productos químicos), autorizaciones y patentes de las
autoridades ambientales y las demás que las normas vigentes
regulen.
8. Advertir si operó convenio, acuerdo o
tratado internacional o TLC.
9. Prorrogas, adiciones, suspensiones
temporales o definitivas.
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36. 10. ADVERTIR SI OPERO CLÁUSULA DE
RECIPROCIDAD (el incumplimiento de esta cláusula
produce Nulidad Absoluta del Contrato art. 44 Ley 80 de 1993).
11. ACREDITARSE LAS AUTORIZACIONES Por el órgano
competente aportando los respectivos actos, ordenanzas,
decretos, resoluciones y actas de reunión de junta o consejo
directivo. Si actuó mediante acto de delegación acreditar su
representatividad.
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37. 12. Aprobaciones: en Caso que la ley lo exige, como el
caso de prórrogas, y adiciones de concesiones y obras públicas
nacionales por parte del CONPES o cualquier otra autoridad.
13. Declaración de estar a Paz y Salvo En aportes
parafiscales y de la seguridad social.
14. Definir si se trata de grande, mediana o
pequeña empresa.
15. Y las demás propias del contrato por su naturaleza,
complejidad y sujetos contractuales.
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38.  El pago anticipado y la entrega de anticipo no
pueden exceder del 50% del valor del respectivo
contrato.
 Tampoco podrá adicionarse un contrato en más
del 50% de su valor inicial.
 No se podrá ceder o subcontratar el contrato sin
el consentimiento de la entidad.
 La adición y la prórroga deberá hacerse antes del
vencimiento del plazo estipulado.

39.  Los contratos de concesión de obra pública, podrán
prorrogarse o adicionarse hasta por el sesenta por ciento
(60%) del plazo estimado, independientemente del monto de
la inversión, siempre que se trate de obras adicionales
directamente relacionadas con el objeto concesionado o de la
recuperación de la inversión debidamente soportada en
estudios técnicos y económicos. Respecto de concesiones
viales deberá referirse al mismo corredor vial.
 Toda prórroga o adición a contratos de concesión de obra
pública nacional requerirá concepto previo favorable del
Consejo Nacional de Política Económica y Social - Conpes.
 No habrá prórrogas automáticas en los contratos de
concesiones.
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