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1. Ensayo contratos internacionales
Medios Alternos De Solución De Conflictos (Universidad de Quintana Roo)
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Ensayo contratos internacionales
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2. Contratos internacionales
Introducción
El presente ensayo trata sobre el concepto del contrato internacional visto desde
diferentes puntos de vista. Posteriormente se analizan y se describen los
elementos que conforman este contrato, por el cual veremos qué trata sobre los
principales elementos que involucra un contrato ordinario. Dentro de los tipos de
contratos internacionales se van a definir conceptualmente los contratos de venta
internacional, los contratos de distribución, de joint venture, contrato de know how,
contrato de comisión mercantil, contrato de licencia de marcas, contrato de agente
intermediarios, contrato de franchising, contrato de factoring y contrato de leasing.
En esos conceptos nos centraremos en los elementos que los diferencian de los
demás. Además, señalaremos qué puntos se deben de considerar en la redacción
de los contratos internacionales.
Concepto de Contrato internacional
De acuerdo al doctor Rafael Arenas García (s.f.) un contrato es internacional
cuando esté se encuentra vinculado el más de un ordenamiento puesto que la
pluralidad de derechos hace que sea diferente del contrato interno. Estás
pluralidades pueden originarse por las circunstancias los elementos objetivos de
las partes en el contrato. Lista de otra manera la internacionalidad del contrato
puede ser consecuencia de qué algunas de las partes dentro de un contrato sean
nacional de un estado diferente o bien tenga su domicilio o residencia en un país
diferente de aquel en el que se ubican el resto de los elementos del contrato.
Inclusive en el caso de que la mayoría de los elementos estén en un estado
mientras que exista un elemento importante del contrato localizado en un estado
diferente este se considera como internacional [CITATION Aresf p 1 n y t l
2058 ]. Un ejemplo de esto sería que dos empresas mexicanas tengan un contrato
entre sí, sin embargo, estos deben entregar mercancía en un país extranjero, en
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3. este caso estaríamos hablando de un contrato internacional ya que aun cuando
inicia en México concluye en el extranjero.
Por otra parte, de acuerdo a la Escuela de Administración de Empresas
(EAE) los contratos internacionales son considerados acuerdos legalmente
vinculantes entre partes con sede en diferentes países por lo que están sometidas
a diferentes ordenamientos jurídicos. En este caso tienen por escrito los
principales términos del acuerdo qué tratan de cubrir los aspectos más
importantes para que se lleve a cabo la relación comercial. Aunque también
plantea la importancia de ser asistidos por especialistas en derecho internacional
durante la fase de negociación y redacción para que no haya vicios ocultos.
Inclusive señala que los tipos de contratos internacionales más comunes son los
contratos de venta, contrato de distribución como contrato de franquicia, contrato
de agencia, contrato de representante de ventas, contrato de suministro, contrato
internacional de fabricación, contrato de servicios y contrato de alianza
estratégica[ CITATION EAEsf l 2058 ].
Por otra parte, la revista Bancomext señaló qué
Un contrato internacional es un acuerdo entre dos o más
partes que se crea cuando una de ellas realiza una oferta y la otra en
el extranjero la acepta de manera expresa. Este documento debe
tratar acerca de asuntos comerciales lícitos de bienes o servicios;
por lo que se formalizan por escrito, con firmas autógrafas o con
medios electrónicos. También existen contratos informales que se
formalizan mediante un acuerdo verbal o por un intercambio de
documentos, aunque esté no suele ser el más aconsejable. El
contrato internacional rige paso a paso toda la operación comercial al
combo el precio de las mercancías como la logística, los canales de
comercialización como los mecanismos de promoción y la solución
de controversias internacionales [ CITATION BANsf l 2058 ].
Podemos ver qué te ofrece uno de los conceptos más completos debido a que
considera los elementos básicos dentro de un contrato internacional. En el cual
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4. señala que este también tiene que señalar los canales de comercialización los
mecanismos de promoción, así como la solución de controversias internacionales
ya que al tratarse de dos países diferentes con lenguajes diferentes y costumbres
diferentes puede llevarse a malinterpretaciones sí ciertas partes del contrato no
están especificadas adecuadamente
Elementos
Como ya se ha dicho anteriormente los contratos internacionales tienen la
virtud de que estos se realizan entre más de un estado por lo que contiene
elementos esenciales comunes por su condición de contrato, los cuales son: el
consentimiento, la causa y el objeto. La piedra angular de toda contratación es el
acuerdo libre de voluntades o la libertad contractual por lo tanto el consentimiento
libremente expresado es característica de todos los negocios comerciales
internacionales pues las partes establecen mutuamente reglas en el campo de las
relaciones comerciales. Por otra parte, la causa contractual es patrimonial ya que
distingue a los contratos comerciales internacionales y los hace más dinámicos
pues esa causa económica provoca construcciones contractuales según las
condiciones económicas, los quehaceres de los regímenes legales y las
innovaciones tecnológicas y comerciales. Por su parte el objeto de los contratos
internacionales es transferir bienes o servicios a un establecimiento a otro lo que
significa transferir regímenes económicos como políticos y jurídicos distintos,
tomando en cuenta las costumbres y prácticas comerciales que muchas veces son
diferentes [CITATION Sie13 p 144-145 l 2058 ].
Obregón Chávez (2012) recomienda que los elementos que se deben
contemplar en cualquier contrato internacional son: que sean por escrito, aunque
pueden constar por cualquier medio. Debe tratarse de bienes. Regular o normar la
relación jurídica de los contratantes, vinculados a derechos y obligaciones, en
cualquiera de sus modalidades. Y la temporalidad de las obligaciones pactadas en
un contrato ya que su regla general es que son temporales [CITATION Obr12 p
2 n y t l 2058 ].
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5. Emmanuel Gaillard[CITATION Gai10 n t l 2058 ] agrega y señala los
principios generales de la contratación internacional los cuáles son: su
internacionalidad debido a su sentido extrafronterizo y la buena fe por el
compromiso de las partes de tal manera que se elimina la mala intención y el
propósito que estos tienen al crear el contrato internacional [CITATION Gai10 p
63-64 n y t l 2058 ].
Tipos de contratos internacionales
Bancomext únicamente considera 8 tipos de contratos internacionales para
realizar exportaciones e importaciones de mercancías los cuáles son: de
compraventa de una sola transacción, de suministro en la modalidad de
compraventa pero que incluye repetidas entregas de un producto a través de un
solo contrato, la distribución como de comisión o agencia mercantil, de licencia
para el uso o explotación de una patente o marca, de maquila de exportación, de
prestación de servicios y franquicia de exportación[ CITATION BANsf l 2058 ].
- Contrato de Compraventa Internacional. El contrato de compraventa se
tipifica a través de su carácter consensual pues la propiedad se transfiere
por el simple consentimiento de las partes y queda perfeccionado en el
momento y lugar en que la aceptación es conocida por el oferente y cuando
se exterioriza la voluntad de vender y pagar el precio. En este caso, se
considera como aquella modalidad contractual que permite a una persona
natural o jurídica de un determinado país comprar mercancía a otra persona
jurídica o moral distinta nacionalidad a cambio de un precio
convenido[CITATION Obr12 p 2-5 l 2058 ].
- Contrato de Distribución. Es un contrato atípico ya que no está regulado por
alguna norma legal y es catalogado como consensual pues permite El
fabricante de diversos productos venderlos a un distribuidor el cual se
encarga de las ventas al menudeo, el cual tiene la función recibir beneficios
por la diferencia que existe entre el precio de compra y el de venta. Se
patenta desde el momento en que una empresa que fabrica productos
encarga a otra compañía especializada en comercializar la introducción y
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6. distribución de sus productos en una determinada zona o
mercado[CITATION Obr12 p 7 l 2058 ]
- Contrato de Joint Venture. Es el acuerdo de varias personas que deciden
aportar bienes o servicios para ejecutar un proyecto o actividad económica
en común dentro de un tiempo determinado. Las personas que participan
en ella no pierden su autonomía e independencia pues se trata de realizar
un negocio en común favorable para todos[CITATION Obr12 p 9 l 2058 ]
- Contrato de Know How. Es el negocio jurídico celebrado entre personas
físicas o jurídicas en el cual el licenciante, titular de un saber cómo autoriza
a una persona denominada licenciatario a explotarlo durante un tiempo
determinado y con este fin se obliga a ponerlo en su conocimiento en razón
para cual el licenciatario se obliga a satisfacer un precio cierto en dinero o
en especie calculado en función del volumen de fabricación o ventas de
productos o servicios derivados de know how [CITATION Obr12 p 11 l
2058 ]
- Contrato de Comisión Mercantil. Es el contrato de comisión qué se realiza
entre un comerciante llamado comisionista y otra persona denominada
comitente obligándose el primero a realizar a nombre propio y por cuenta
del segundo uno o más negocios comerciales individualmente
determinados[CITATION Obr12 p 13 l 2058 ].
- Contrato de Licencia de Marcas. Se da al momento de otorgar una
franquicia en donde la empresa franquiciante otorga al franquiciado el
derecho a usar su marca comúnmente a cambios de una regalía [CITATION
Obr12 p 14 l 2058 ].
- Contrato de Agente Intermediario. Este tipo de contrato establece la
relación en la cual una persona o empresa actuará como gestor comercial
de ventas en nombre de la empresa exportadora o principal, presentando el
producto de esta a potenciales compradores en el mercado exterior ya
cambió recibirá una comisión sobre el valor de los negocios realizados y
pagados[CITATION Obr12 p 16-17 l 2058 ]
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7. - Contrato de Franchising – Franquicia. Es un conjunto de derechos de
propiedad industrial o intelectual relativos a marcas como nombres
comerciales, rótulos de establecimiento, modelos de utilidad, diseños,
derechos autor, know how o patente qué deberán explotarse para la reventa
de productos o la prestación de servicios a usuarios finales[CITATION
Obr12 p 21 l 2058 ]
- Contrato de Factoring. Es una relación jurídica de duración en la cual una
de las partes adquiere todos o una porción o una categoría de créditos que
la otra parte tiene frente a sus clientes, el cual adelanta el importe de dichas
facturas se encarga del cobro de ellos y si se pacta asume el riesgo de la
posible insolvencia de los deudores [CITATION Obr12 p 18 l 2058 ].
- Contrato de Leasing. Es un contrato mercantil que tiene por objeto la
localización de bienes muebles o inmuebles por una empresa locadora para
el uso del arrendatario mediante el pago de cuotas periódicas y con opción
a favor de la arrendataria de comprar dichos bienes por un valor pactado
[CITATION Obr12 p 24 l 2058 ].
Puntos para considerar en la redacción de contratos
internacionales
La EAE señala que de los aspectos más importantes para considerar en la
redacción de los contratos internacionales se encuentran: la legitimidad de las
partes, ya que es necesario asegurarse que la persona designada para firmar el
contrato en nombre de la compañía extranjera tiene la autoridad legal para poder
hacerlo. Además de que, en el momento de la firma, el contrato contenga todas las
formalidades que debe de tener. Además, se tiene que aclarar el ámbito
geográfico en el que se llevaran a cabo las operaciones, puesto que se debe
especificar sí existen limitaciones geográficas o si la capacidad de alguna de las
partes se verá limitada por lo mismo. Aunque es obvio, se tienen que especificar
los deberes, obligaciones y responsabilidades pues pueden surgir malentendidos
cuando una de las partes del contrato cree que la otra parte es responsable de
tomar acciones o asumir ciertos riesgos que son costosos; es decir el contrato
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8. debe especificar las reglas de INCOTERMS qué se aplicarán para establecer
derechos, riesgos y costes asociados con envío de mercancías de un país a otro;
y en caso de necesitar licencias o aprobaciones gubernamentales, las partes
tienen que quedar de acuerdo sobre quién deberá gestionarlas. Otro punto
importante tiene que ver con la comunicación entre las partes ya que este tiene
que estar especificado en el contrato sobre la frecuencia de la comunicación y
quiénes serán los contactos en cada organización, el método de comunicación
que utilizarán y el idioma o los idiomas que serán más usados para mantener las
comunicaciones. En este caso es necesario especificar el no dar por hecho que el
contrato será escrito en el idioma natal o que todas las comunicaciones se van a
mantener en este idioma porque podría caber mal interpretaciones[ CITATION
EAEsf l 2058 ].
Cuando se habla sobre propiedad intelectual y derechos de autoría es
necesario que las partes acuerden si se van a transferir los derechos de propiedad
intelectual, y en caso de no hacerlo, también se debe de incluir sí dentro de la
colaboración se alcanzan avances tecnológicos o de cualquier otra índole se debe
registrar quienes llevaran a cabo el registro de los mismos. Un punto que no se
tomó muy en consideración, pero que es muy necesario, es sobre la
confidencialidad que prohíbe o restringe a las partes divulgar información
confidencial a terceros. Aunque también se recomienda limitar la información
confidencial, limitar la audiencia autorizada que puede recibir esta información o
bien cifrar los datos electrónicos. Por último, la vigencia del contrato y su
terminación, así como su legislación aplicable ya que esta determina qué leyes
regirán la interpretación y ejecución del mismo[ CITATION EAEsf l 2058 ].
Conclusión
A manera de conclusión podemos conceptualizar un contrato internacional como
un acuerdo legalmente vinculante entre dos o más personas físicas o morales que
están vinculados en más de un ordenamiento legal. Este documento debe tratar
acerca de asuntos comerciales lícitos de bienes o servicios. De tal manera que
inicia en un estado, pero se perfecciona o concluye en otro.
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9. Respecto a los elementos estos deben tener por lógica el consentimiento, la
causa y el objeto. Sin embargo, debido a la naturaleza del mismo tiene que
tratarse sobre bienes materiales o inmateriales qué deben estar sujetos a una
contratación internacional y por el cual también se debe tener en cuenta la buena
fe de las partes. Puesto que, al tratarse de 2 países diferentes, con cultura y
estilos de vidas que difieren, sin dejar de lado la limitación de la Barrera del idioma
estos deben tener la intención de cumplir con las partes pactadas dentro del
contrato.
A los diferentes tipos de contratos estos varían de acuerdo a las intenciones
de las partes. Por lo tanto, sí lo que se pretende comercializar es propiedad
intelectual o un modelo de negocios nuevo y fresco podríamos estar hablando de
un contrato de franquicia coma un contrato de licencia de marcas o un contrato de
know how dependiendo de las pretensiones finales que tengan las partes
Referencias
Arenas Garcia, R. (s.f). La formación de los contratos internacionales. Universidad
Autonoma de Barcelona, 72.
BANCOMEXT. (s.f.). Herramientas para exportar. Comercio exterior. Obtenido de
http://revistas.bancomext.gob.mx/rce/sp/itemReader.jsp?id=118
EAE Business School. (s.f.). ¿Qué aspectos ha que tener en cuenta al negociar
contratos internacionales? Supply Chain. Obtenido de https://retos-
operaciones-logistica.eae.es/contratos-internacionales-definicion-tipos-y-
checklist/
Gaillard, E. (2010). Teoria juridica del arbitraje internacional. Asuncion : Cedep-La
Ley.
Obregón Chávez, R. N. (2012). Modelos de contratos internacionales. Lima, Peru:
promperu.
Sierralta Rios, A. (2013). Contratos de comercio internacional (Sétima edición ed.).
Lima, Peru: Fondo editorial. Obtenido de
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10. untumbes.edu.pe//vcs/biblioteca/document/varioslibros/0925.%20Contratos
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