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Resuelto	
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  7º	
  
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  reciente	
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  26	
  de	
  
noviembre	
   de	
   2012),	
   la	
  ...
Alvarez Carmona y Asoc, S.C.
Calle 12 y Ave. Rosales No. 9192
Col. Marrón, Tijuana, Baja Cfa. 22400
(664) 684-1411 ext. 14...
Ley	
  del	
  Impuesto	
  Sobre	
  la	
  Renta	
  
Del	
  Fomento	
  al	
  Primer	
  Empleo	
  
ArJculos	
  del	
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Tratamiento fiscal de los pagos por asistencia técnica de México hacia los EE.UU.

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Asistencia técnica 2014

  1. 1. Asistencia  técnica   ¿Se  considera  beneficio  empresarial   para  efectos  del  Convenio  Fiscal   entre  México  y  los  EE.UU.?     C.P.C.  Armando  Alvarez  Carmona   Julio  30,  2014   1  
  2. 2. •  El   Convenio   entre   México   y   los   EE.UU.   (en   adelante  el  Convenio)  no  define  lo  que  debe   entenderse  por  “Asistencia  Técnica”.   •  Por  tanto  se  aplica  el  párrafo  2  del  arQculo  3   del  Convenio:   Antecedentes 2  
  3. 3. “Para  la  aplicación  del  Convenio  por  un  Estado   Contratante,  cualquier  expresión  no  definida  en   el  mismo  tendrá,  a  menos  que  de  su  contexto  se   infiera   una   interpretación   diferente,   el   significado  que  se  le  atribuya  por  la  legislación   de  este  Estado  rela?va  a  los  impuestos  que  son   objeto  del  Convenio”   Antecedentes 3  
  4. 4. •  El   aplicar   la   legislación   domésUca   siempre   y   cuando  que  de  su  contexto  no  se  infiera  algo   diferente,   significa   que   el   resultado   de   la   interpretación   no   debe   provocar   efectos   no   deseados  dentro  del  Convenio,  como  sería  la   doble  imposición.   Antecedentes 4  
  5. 5. Fuente:  Semanario  Judicial  de  la  Federación  y  su  Gaceta   Tomo:  XVIII,  SepUembre  de  2003   Tesis:  I.9o.A.74  A   Página:  1372   DOBLE  TRIBUTACIÓN.  LAS  CARGAS  FISCALES  DERIVAN  DE  LAS   LEGISLACIONES   NACIONALES   Y   NO   DE   LOS   TRATADOS   INTERNACIONALES   CELEBRADOS   PARA   EVITARLA.   La   doble   imposición  fiscal  se  concibe  en  el  ámbito  internacional  como  un   problema   que   desalienta   el   desarrollo   en   el   intercambio   de   bienes  y  servicios  entre  los  países.  Por  tanto,  se  colige  que  las   cargas   tributarias   emanan   de   las   legislaciones   fiscales   de   cada   país  y  para  evitar  que  dichas  cargas  se  generen  para  el  mismo   contribuyente,    por    igual  hecho    imponible  y    similar    período,  es   Cargas = Ley Beneficios = Tratados 5  
  6. 6. que  los  países  celebran  los  convenios  internacionales  para  evitar   la  doble  imposición,  de  manera  que  las  primeras  consUtuyen  la   fuente  de  las  obligaciones  fiscales  y,  los  segundos,  el  origen  de   beneficios  cuando  se  saUsfacen  los  requisitos  en  ellos  previstos.       Noveno  Tribunal  Colegiado  En  Materia  AdministraUva  del  Primer   Circuito.   Amparo   directo   464/2002.   Tupperware   Products,   S.A.   25   de   junio   de   2003.   Unanimidad   de   votos.   Ponente:   Óscar   Germán   Cendejas  Gleason.  Secretario:  Omar  Pérez  García.   Cargas = Ley Beneficios = Tratados 6  
  7. 7. •  Definición   según   el   arQculo   15-­‐B   del   Código   Fiscal  de  la  Fedración:   “Los   pagos   por   concepto   de   asistencia   técnica   no   se   considerarán   como   regalías.   Se   entenderá   por   asistencia   técnica   la   prestación   de   servicios   personales  independientes  por  los  que  el  prestador  se   obliga  a  proporcionar  conocimientos  no  patentables,   que   no   impliquen   la   transmisión   de   información   confidencial   rela?va   a   experiencias   industriales,   comerciales   o   cienJficas,   obligándose   con   el   prestatario   a   intervenir   en   la   aplicación   de   dichos   conocimientos.”   Aplicación de la legislación doméstica 7  
  8. 8. •  Elementos  de  la  definición:   •  Se   considera   un   servicio   personal   independiente   •  El   prestador   se   compromete   a   proporcionar   conocimientos   no   patentables,   que   no   impliquen  la  transmisión  de  know-­‐how   •  Se   obliga   a   intervenir   en   la   aplicación   de   dichos  conocimientos   Aplicación de la legislación doméstica 8  
  9. 9. •  De   la   primera   parte   de   la   definición   queda   claro   que   la   asistencia   técnica   son   servicios   independientes   prestados   por   una   persona   msica   o   bien   por   una   sociedad   de   personas     (intuitu  personae).   •  El   gravamen   a   la   Asistencia   Técnica   está   previsto  en  al  arQculo  167  de  la  LISR.   •  El   arQculo   156   grava   los   honorarios   y   los   servicios  personales  independientes.   Aplicación de la legislación doméstica 9  
  10. 10. •  De  conformidad  con  el  arQculo  175  de  la  LISR   el   arQculo   156   también   se   aplica   a   personas   morales.   •  No  menciona  que  tal  criterio  aplique  también   al  arQculo  167.     Aplicación de la legislación doméstica 10  
  11. 11. •  Al   igual   que   para   la   legislación   domésUca,   tampoco  para  efectos  del  CEDI  entre  México  y   los   EE.UU.,   la   “Asistencia   Técnica”   se   considera  una  regalía.   •  Al   respecto   el   párrafo   11   del   Protocolo   del   Convenio  establece  lo  siguiente:   En   relación   con   el   párrafo   3   del   ArJculo   12   (Regalías).     Aplicación de los Convenios 11  
  12. 12. Se  en?ende  que  el  término  “información  rela?va   a   experiencias   industriales,   comerciales   o   cienJficas”   se   definirá   de   conformidad   con   el   párrafo   12   [ahora   11]   de   los   comentarios   al   ArJculo  12  (Regalías)  del  Convenio  Modelo  para   Evitar   la   Doble   Imposición   respecto   de   los   Impuestos   sobre   la   Renta   y   el   Patrimonio   de   1977  de  la  Organización  para  la  Cooperación  y   Desarrollo  Económico.   Aplicación de los Convenios 12  
  13. 13. •  Comentarios   del   Modelo   de   Convenio   de   la   OCDE:   11.1  En  el  contrato  de  know  -­‐how,  una  de  las  partes  se   obliga   a   impar?r   a   la   otra,   de   manera   que   pueda   usarlos  para  su  propia  cuenta,  su  especial  conocimiento   y  experiencia  que  permanecen  sin  revelar  al  público.  Se   reconoce   que   el   otorgante   no   está   obligado   a   jugar   ninguna   parte   en   la   aplicación   de   las   fórmulas   otorgadas  al  usuario  de  la  licencia  y  que  no  garan?za  el   resultado  de  la  mismas.   Aplicación de los Convenios 13  
  14. 14.   11.2   Este   ?po   de   contrato   difiere   de   los   contratos   de   prestación  de  servicios,  en  el  que  una  de  las  partes  se   compromete  a  u?lizar  las  habilidades  tradicionales  de   su  vocación  para  ejecutar  el  trabajo  por  sí  mismo  para   la  otra  parte.  Los  pagos  efectuados  en  virtud  de  estos   contratos  generalmente  caen  en  el  arJculo  7  .   ….   11.4  Ejemplos  de  pagos  que  no  debieran  considerarse   recibidos  a  cambio  de  transferencia  de  know-­‐how  pero,   en  su  lugar  por  la  prestación  de  servicios,  incluyen:   —  pagos  por  pura  asistencia  técnica,     Aplicación de los Convenios 14  
  15. 15. •  Si  la  Asistencia  Técnica  no  es  una  regalía  y  por   tanto  no  se  aplica  el  arQculo  12  del  Convenio   ¿cuál  se  aplica  entónces?   •  7  –  Beneficios  empresariales   •  14  –  Servicios  personales  independientes   •  23  –  Otras  rentas   Aplicación de los Convenios 15  
  16. 16. •  A   diferencia   del   Convenio   con   EE.UU.   en   el   celebrado   con   Alemania   concretamente   se   señala  que  se  aplica  el  arQculo  7  de  Beneficios   Empresariales,  mientras  que  en  los  convenios   con   Bélgica,   Francia,   Suiza   y   Venezuela   se   establece  que  se  aplican  ya  sea  el  arQculo  7  de   Beneficios   Empresariales   o   bien   el   14   de   Servicios  Personales  Independientes.   Aplicación de los Convenios 16  
  17. 17. •  En   el   caso   de   los   Convenios   firmados   con   Brasil   y   Colombia   dicen   explícitamente   que   resulta  aplicable  el  arQculo  12  de  Regalías,  en   tanto  esos  países  no  acuerden  con  otro  país  el   aplicarles   el   tratamiento   de   los   arQculos   7   o   14.   Aplicación de los Convenios 17  
  18. 18. •  Volviendo   a   la   pregunta   de   cuál   de   los   tres   arQculos  es  el  aplicable,  parecería  que  todo  lo   que   no   se   ubique   en   los   arQculos   que   específicamente   comprenden   algún   Upo   de   ingreso,   caerán   como   resumidero   en   el   arQculo  23  de  Otras  Rentas.   Aplicación de los Convenios 18  
  19. 19. •  No   olvidar   que   el   principio   que   inspira   a   los   Estados   a   celebrar   estos   convenios   fiscales,   coincide   en   que   la   doble   imposición   fiscal   es   un   fenómeno   no   deseado   porque   inhibe   la   inversión   y   globalización   o   intercambio   de   bienes  y  servicios.     •  Bajo   este   principio   clave,   el   arQculo   23   de   Otras   Rentas   debe   ser   pocas   veces   uUlizado,   ya  que  de  su  aplicación  normalmente  exisUrá   doble  imposición.   Aplicación de los Convenios 19  
  20. 20. •  Este  arQculo  preveé  una  regla  general  para   rentas   “no   tratadas   en”   los   arQculos   del   Convenio.  Las  rentas  de  que  se  ocupa  no  son   solamente   aquéllas   sobre   las   que   no   se   acordó   expresamente,   sino   además   de   fuentes   no   expresamente   mencionadas.   El   alcance   de   este   ArQculo   no   está   limitado   a   los   ingresos   provenientes   de   un   Estado;   se   exUende   además   a   ingresos   de   terceros   Estados.   Otras Rentas – Comentario OCDE 20  
  21. 21. •  «El   arQculo   21   (Otras   rentas)   aplica   a   conceptos   de   rentas   “no   tratadas”   en   las   reglas  distribuUvas  de  los  arQculos  6  al  20  del   Convenio.   El   arQculo   21   no   exUende   el   alcance   de   la   aplicación   de   los   CDT.   Consecuentemente,   no   se   aplica   a   Upos   de   rentas  no  cubiertas  por  el  CDT  como  un  todo.   Los   Upos   de   rentas   no   “tratadas”   en   los   arQculos  6  al  20  son  aquéllas  que  no  pueden   ser   agrupadas   bajo   ninguno   de   esos   arQculos.     Otras Rentas – Klaus Vogel 21  
  22. 22. •  El  arQculo  21  no  está  diseñado  para  eliminar   d i fi c u l t a d e s   d e   i n t e r p r e t a c i ó n ,   consecuentemente   el   enfoque   del   arQculo   es   muy   reducido.   Se   aplica   principalmente   para  anualidades  basadas  en  contribuciones   previas   (i.e.   anualidades   del   seguro   social),   pagos   de   mantenimiento   a   familiares   u   otras  personas  cercanas,  daños  disUntos  de   la   compensación   por   pérdida   de   ingresos   tratados  en  el  Convenio  (beneficios  por  acci-­‐   Otras Rentas – Klaus Vogel 22  
  23. 23. •  dente   en   forma   de   anualidades,   pagos   por   reparación),   colegiaturas   y   premios   por   m é r i t o s   a r Q s U c o s   o   a c a d é m i c o s ,   contribuciones   para   fundaciones,   ganancias   de  apuestas,  premios  de  lotería.  En  contraste   el   arQculo   21   no   se   aplica   a   Upos   de   rentas   clasificadas  como  uUlidades  empresariales  de   conformidad   con   el   arQculo   7   del   MC,   tal   como   la   remuneración   por   servicios   tecnológicos…»   Otras Rentas – Klaus Vogel 23  
  24. 24. •  Para   definir   si   es   aplicable   el   arQculo   23   de   Otras   Rentas,   primero   hay   que   descartar   la     aplicación   de   los   arQculos   7   (Beneficios   Empresariales)   y   14   (Servicios   Personales   Independientes).   Aplicación del Convenio con los EE.UU. 24  
  25. 25. •  La   asistencia   técnica   es   un   servicio   personal   independiente  cuya  caracterísUca  parUcular  es   que  el  prestador  del  servicio  se  obliga  con  el   prestatario   a   intervenir   en   la   aplicación   de   dichos   conocimientos   técnicos,   es   decir,   lo   asiste  y  no  simplemente  le  presta  un  servicio.   Aplicación del Convenio con los EE.UU. 25  
  26. 26. •  Los  Servicios  Personales  Independientes  son  el   género   y   la   Asistencia   Técnica   la   especie;   ya   que   en   esta   úlUma   aunque   también   son   “servicios   personales   independientes”,   se   disUnguen  de  los  primeros  en  que  el  prestador   se  obliga  con  el  prestatario  a  intervenir  en  la   aplicación  de  los  conocimientos.     Aplicación del Convenio con los EE.UU. 26  
  27. 27. •  Los   servicios   personales   independientes   (todos)   están   previstos   en   el   arQculo   14   del   Convenio,   por   lo   que   no   obstante   no   estar   específicamente   mencionados   como   “asistencia   técnica”,   sí   está   cubierta   y   regulada  por  el  arQculo  14  de  Convenio  y  por   ello,  sólo  en  los  casos  ahí  previstos  podría  ser   objeto  de  pago  del  impuesto  en  México.   Aplicación del Convenio con los EE.UU. 27  
  28. 28. •  En  caso  de  tratarse  de  servicios  prestados  por   sociedades   de   capitales   (intuitu   pecuniæ)   adolecen   de   la   caracterísUca   de   “personal”   razón   por   la   cual   se   consideran   un   servicio   empresarial  y  están  regulados  por  lo  dispuesto   en   el   arQculo   7   de   Beneficios   Empresariales,   por   lo   que   sólo   en   los   casos   ahí   previstos   podría   ser   objeto   de     pago   del   impuesto   en   México.     Aplicación del Convenio con los EE.UU. 28  
  29. 29. •  ArQculo  7  del  Convenio:   …   1.  Los  beneficios  de  una  empresa  de  un  Estado   Contratante   solamente   pueden   someterse   a   imposición   en   este   Estado,   a   no   ser   que   la   empresa  realice  o  ha  realizado  su  ac?vidad  en  el   otro   Estado   Contratante   por   medio   de   un   establecimiento  permanente  situado  en  él…   Aplicación del Convenio con los EE.UU. 29  
  30. 30. 6.   Cuando   los   beneficios   empresariales   comprendan   rentas   reguladas   separadamente   en   otros   ArJculos   de   este   Convenio,   las   disposiciones  de  aquéllos  no  quedarán  afectadas   por  las  del  presente  ArJculo.   Aplicación del Convenio con los EE.UU. 30  
  31. 31. •  Si   el   Upo   de   beneficio   se   regula   por   otro   arQculo   del   Convenio   como   puede   ser   dividendos,   intereses,   regalías,   ganancias   de   capital,   etcétera,   éstos   se   someterán   a   lo   dispuesto  en  cada  arQculo  en  específico.   •  Los   pagos   por   Asistencia   Técnica   no   se   encuentran   Upificados   dentro   de   algún   otro   concepto  en  específico  del  Convenio,  por  lo  se   consideran   como   un   beneficio   empresarial   para  efectos  del  mismo.   Aplicación del Convenio con los EE.UU. 31  
  32. 32. •  Dado   que   la   Asistencia   Técnica   ha   quedado   comprendida   en   el   ArQculo   7   o   14   no   es   posible   la   aplicación   del   arQculo   23   de   Otras   Rentas,   debido   a   que   para   aplicar   dicho   arQculo   es   indispensable   que   se   trate   efecUvamente  de  rentas  no  comprendidas  en   los  otros  arQculos  del  propio  convenio.     Aplicación del Convenio con los EE.UU. 32  
  33. 33. •  En   caso   de   que   el   perceptor   de   las   contraprestaciones   por   Asistencia   Técnica   acredite  que  es  residente  fiscal  de  los  EE.UU.   puede  invocar  la  aplicación  de  los  arQculos  7  o   14  del  Convenio.   •  En   caso   de   no   contar   con   EP   o   BF   o   que   los   ingresos  percibidos  no  sean  atribuibles  a  uno   u   otra,   sólo   se   tendrá   la   obligación   de   pagar   impuesto   en   el   país   de   residencia   del   perceptor  del  ingreso.   Lo que procede 33  
  34. 34. •  En   el   caso   de   tratarse   de   una   persona   msica     residente  en  los  EE.UU.  cuando  esté  presente   en  México  por  un  período  o  períodos  inferior   a   ciento   ochenta   y   tres   días,   el   impuesto   se   tendrá   que   pagar   solamente   en   el   país   de   residencia  del  perceptor  del  ingreso.   Lo que procede 34  
  35. 35. ….. No obstante 35  
  36. 36. ArJculo   175.   Para   los   efectos   de   este   Título   se   considerarán  ingresos  por:     …   VI.   Ac?vidades   empresariales,   los   ingresos   derivados  de  las  ac?vidades  a  que  se  refiere  el   arJculo  16  del  Código  Fiscal  de  la  Federación.  No   se   consideran   incluidos   los   ingresos   a   que   se   refieren  los  arJculos  153  al  173  de  esta  Ley.     Lo que dice la LISR 36  
  37. 37. •  De   conformidad   con   la   LISR   ni   la   asistencia   técnica,  ni  en  general  los  servicios  personales   independientes  previstos  en  los  arQculos  167   y   156   respecUvamente   se   consideran   contemplados   como   una   acUvidad   empresarial.   •  Esto   es   así,   porque   para   dicha   Ley   ambos   ingresos  Uenen  un  tratamiento  específico.   Lo que dice la LISR 37  
  38. 38. •  En  concordancia  con  la  LISR,  pero  en  relación   con   los   Tratados,   la   Resolución   Miscelánea   Fiscal  dice  lo  siguiente:   Regla  I.2.1.22.  Para  los  efectos  del  arJculo  7  de   los  tratados  para  evitar  la  doble  tributación  que   México   tenga   en   vigor,   se   entenderá   por   el   término   "beneficios   empresariales",   a   los   ingresos   que   se   obtengan   por   la   realización   de   las  ac?vidades  a  que  se  refiere  el  arJculo  16  del   CFF.   Lo que dice la RMF 38  
  39. 39. •  Esta   regla   está   yendo   más   allá   del   propio   Tratado   que   incluso   es   de   nivel   jerárquico   superior  al  de  la  propia  Ley.   Lo que dice la RMF 39  
  40. 40. Tesis  aislada   Materia(s):Cons?tucional   Novena  Época   Instancia:  Pleno   Fuente:  Semanario  Judicial  de  la  Federación  y  su  Gaceta   Tomo:  X,  Noviembre  de  1999   Tesis:  P.  LXXVII/99   Página:  46   TRATADOS  INTERNACIONALES.  SE  UBICAN  JERÁRQUICAMENTE   POR   ENCIMA   DE   LAS   LEYES   FEDERALES   Y   EN   UN   SEGUNDO   PLANO  RESPECTO  DE  LA  CONSTITUCIÓN  FEDERAL.     Tesis del pleno de la SCJN 40  
  41. 41. Persistentemente  en  la  doctrina  se  ha  formulado  la  interrogante   respecto   a   la   jerarquía   de   normas   en   nuestro   derecho.   Existe   unanimidad  respecto  de  que  la  Cons?tución  Federal  es  la  norma   fundamental  y  que  aunque  en  principio  la  expresión  "...  serán  la   Ley  Suprema  de  toda  la  Unión  ..."  parece  indicar  que  no  sólo  la   Carta  Magna  es  la  suprema,  la  objeción  es  superada  por  el  hecho   de   que   las   leyes   deben   emanar   de   la   Cons?tución   y   ser   aprobadas  por  un  órgano  cons?tuido,  como  lo  es  el  Congreso  de   la  Unión  y  de  que  los  tratados  deben  estar  de  acuerdo  con  la  Ley   Fundamental,  lo  que  claramente  indica  que  sólo  la  Cons?tución   es   la   Ley   Suprema.   El   problema   respecto   a   la   jerarquía   de   las   demás  normas  del  sistema,  ha  encontrado  en  la  jurisprudencia  y   en  la  doctrina  dis?ntas  soluciones,  entre  las  que  destacan:   Tesis del pleno de la SCJN 41  
  42. 42. supremacía  del  derecho  federal  frente  al  local  y  misma  jerarquía   de  los  dos,  en  sus  variantes  lisa  y  llana,  y  con  la  existencia  de   "leyes  cons?tucionales",  y  la  de  que  será  ley  suprema  la  que  sea   calificada  de  cons?tucional.  No  obstante,  esta  Suprema  Corte  de   Jus?cia  considera  que  los  tratados  internacionales  se  encuentran   en   un   segundo   plano   inmediatamente   debajo   de   la   Ley   Fundamental   y   por   encima   del   derecho   federal   y   el   local.   Esta   interpretación   del   arJculo   133   cons?tucional,   deriva   de   que   estos  compromisos  internacionales  son  asumidos  por  el  Estado   mexicano   en   su   conjunto   y   comprometen   a   todas   sus   autoridades   frente   a   la   comunidad   internacional;   por   ello   se   explica  que  el  Cons?tuyente  haya  facultado  al  presidente  de  la   República    a    suscribir    los  tratados    internacionales  en  su  calidad   Tesis del pleno de la SCJN 42  
  43. 43.   de  jefe  de  Estado  y,  de  la  misma  manera,  el  Senado  interviene   como  representante  de  la  voluntad  de  las  en?dades  federa?vas   y,   por   medio   de   su   ra?ficación,   obliga   a   sus   autoridades.   Otro   aspecto   importante   para   considerar   esta   jerarquía   de   los   tratados,  es  la  rela?va  a  que  en  esta  materia  no  existe  limitación   competencial   entre   la   Federación   y   las   en?dades   federa?vas,   esto  es,  no  se  toma  en  cuenta  la  competencia  federal  o  local  del   contenido  del  tratado,  sino  que  por  mandato  expreso  del  propio   arJculo   133   el   presidente   de   la   República   y   el   Senado   pueden   obligar   al   Estado   mexicano   en   cualquier   materia,   independientemente   de   que   para   otros   efectos   ésta   sea   competencia  de  las  en?dades  federa?vas.     Tesis del pleno de la SCJN 43  
  44. 44.   Como  consecuencia  de  lo  anterior,  la  interpretación  del  arJculo   133  lleva  a  considerar  en  un  tercer  lugar  al  derecho  federal  y  al   local   en   una   misma   jerarquía   en   virtud   de   lo   dispuesto   en   el   arJculo   124   de   la   Ley   Fundamental,   el   cual   ordena   que   "Las   facultades   que   no   están   expresamente   concedidas   por   esta   Cons?tución   a   los   funcionarios   federales,   se   en?enden   reservadas   a   los   Estados.".   No   se   pierde   de   vista   que   en   su   anterior   conformación,   este   Máximo   Tribunal   había   adoptado   una  posición  diversa  en  la  tesis  P.  C/92,  publicada  en  la  Gaceta   del   Semanario   Judicial   de   la   Federación,   Número   60,   correspondiente  a  diciembre  de  1992,  página  27,  de  rubro:   Tesis del pleno de la SCJN 44  
  45. 45.   "LEYES   FEDERALES   Y   TRATADOS   INTERNACIONALES.   TIENEN   LA   MISMA   JERARQUÍA   NORMATIVA.";   sin   embargo,   este   Tribunal   Pleno  considera  oportuno  abandonar  tal  criterio  y  asumir  el  que   considera  la  jerarquía  superior  de  los  tratados  incluso  frente  al   derecho  federal.   Amparo   en   revisión   1475/98.   Sindicato   Nacional   de   Controladores   de   Tránsito   Aéreo.   11   de   mayo   de   1999.   Unanimidad   de   diez   votos.   Ausente:   José   Vicente   Aguinaco   Alemán.   Ponente:   Humberto   Román   Palacios.   Secretario:   Antonio  Espinoza  Rangel.   Tesis del pleno de la SCJN 45  
  46. 46.     El  Tribunal  Pleno,  en  su  sesión  privada  celebrada  el  vein?ocho  de   octubre   en   curso,   aprobó,   con   el   número   LXXVII/1999,   la   tesis   aislada   que   antecede;   y   determinó   que   la   votación   es   idónea   para  integrar  tesis  jurisprudencial.       México,   Distrito   Federal,   a   vein?ocho   de   octubre   de   mil   novecientos  noventa  y  nueve.   Tesis del pleno de la SCJN 46  
  47. 47.     •  Para   efecto   de   los   Convenios,   la   Asistencia   Técnica   es   tratada   de   conformidad   con   los   arQculos  7  o  14  de  los  mismos.   •  De   conformidad   con   la   RMF   la   Asistencia   Técnica   no   se   considera   incluida   dentro   del   arQculo  7  de  Beneficios  Empresariales.     •  Desde  el  punto  de  vista  de  la  LISR  para  efectos   del  Titulo  V  de  la  misma,  la  Asistencia  Técnica   no  se  considera  una  acUvidad  empresarial.     ¿En qué quedamos? 47  
  48. 48. ¡Que relajo!….. Que lo aclaren los tribunales 48  
  49. 49. BENEFICIOS   EMPRESARIALES.-­‐   SU   CONCEPTO   PARA   LOS  EFECTOS  DEL  ARTÍCULO  7°  DEL  CONVENIO  ENTRE   EL  GOBIERNO  DE  LOS  ESTADOS  UNIDOS  MEXICANOS  Y   EL  GOBIERNO  DE  LOS  ESTADOS  UNIDOS  DE  AMÉRICA   PARA   EVITAR   LA   DOBLE   IMPOSICIÓN   E   IMPEDIR   LA   EVASIÓN  FISCAL  EN  MATERIA  DE  IMPUESTO  SOBRE  LA   RENTA.-­‐  El  Tratado  entre  los  Gobiernos  de  los  Estados   Unidos  Mexicanos  y  de  los  Estados  Unidos  de  América   para   Evitar   la   Doble   Imposición   e   Impedir   la   Evasión   Fiscal  en  Materia  de  Impuesto  sobre  la  Renta  se  celebró   de    conformidad    con    el    Modelo    de    Convenio   Tesis aislada del TFJFA 49  
  50. 50. para   Evitar   la   Doble   Imposición   e   Impedir   la   Evasión   Fiscal   de   la   Organización   para   la   Cooperación   y   el   Desarrollo  Económico,  documento,  que  al  igual  que  el   Tratado   no   definen   lo   que   debe   entenderse   por   beneficio   empresarial.   Sin   embargo,   el   arJculo   3°,   punto  2  de  este  úl?mo,  señala  que  para  la  aplicación   del   Convenio   por   un   Estado   Contratante,   cualquier   expresión   no   definida   en   el   mismo,   tendrá,   el   significado  que  se  le  atribuya  por  la  legislación  de  este   Estado   rela?va   a   los   impuestos   que   son   objeto   del   Convenio,    a    menos    que    de    su  contexto  se  infiera  una   Tesis aislada del TFJFA 50  
  51. 51. interpretación  diferente.  De  este  modo  para  determinar   qué   debe   entenderse   por   beneficio   empresarial,   debe   acudirse   a   la   definición   de   ac?vidades   empresariales   que   prevé   el   arJculo   16   del   Código   Fiscal   de   la   Federación  y  a  lo  dispuesto  en  el  arJculo  75  del  Código   de  Comercio,  por  remisión  expresa  de  aquél  a  las  leyes   federales  para  definir  lo  que  es  una  ac?vidad  comercial.   Sin   embargo,   aun   cuando   de   conformidad   con   las   normas   referidas   parecería   que   para   el   sistema   imposi?vo   mexicano,   la   ac?vidad     empresarial     abarcara    toda      la    ac?vidad      lícita    de    la    que  se  puede   Tesis aislada del TFJFA 51  
  52. 52. obtener   un   ingreso,   no   puede   considerarse   que   el   ingreso   proveniente   de   todas   las   ac?vidades   deba   considerarse   automá?camente   beneficio   empresarial   para  efectos  del  Convenio,  pues  éste,  a  lo  largo  de  su   ar?culado,  regula  los  diversos  ingresos  que  se  pueden   obtener,   señalando,   en   cada   caso,   el   tratamiento   que   deben   tener,   siendo   los   beneficios   empresariales   sólo   uno   de   los   múl?ples   conceptos.   Esto   es,   no   puede   concluirse  que  todo  ingreso  derivado  de  la  realización   de  una  ac?vidad  empresarial  lícita  pueda  considerarse             beneficio  empresarial  para  los  efectos  del  Tratado,  pues     Tesis aislada del TFJFA 52  
  53. 53. el   fruto   de   tales   ac?vidades,   dependiendo   de   cuál   se   realice,  dará  lugar  a  dis?ntos  regímenes  como:  ventas   inmobiliarias,   dividendos,   intereses,   regalías,   etcétera,   que   ?enen   un   tratamiento   especial   en   los   dis?ntos   arJculos  del  Tratado.  En  vista  de  lo  anterior  y  dado  que   el   convenio   define   con   mayor   o   menor   grado   de   claridad  todos  los  conceptos  de  renta  que  regula,  salvo   el  de  beneficios  empresariales,  se  puede  afirmar  que  el   arJculo  7°  de  tal  instrumento  jurídico  comprende  a  las   rentas  que,  derivadas  de  una  ac?vidad  empresarial,  no   se  encuentran  incluidas  en  alguno  de  los  otros  arJculos   que  se  refieren  a  rentas  especiales.     Tesis aislada del TFJFA 53  
  54. 54.   (Tesis  aprobada  en  sesión  de  15  de  noviembre  de  2012)   R.T.F.J.F.A.  Sép?ma  Época.  Año  III.  No.  18.  Enero  2013.   p.  254     Tesis aislada del TFJFA 54  
  55. 55. ASISTENCIA   TÉCNICA.   CASO   EN   EL   QUE   NO   CONSTITUYE   UN   BENEFICIO   EMPRESARIAL   PARA   EFECTOS  DEL  CONVENIO  ENTRE  EL  GOBIERNO  DE  LOS   ESTADOS  UNIDOS  MEXICANOS  Y  EL  GOBIERNO  DE  LOS   ESTADOS   UNIDOS   DE   AMÉRICA   PARA   EVITAR   LA   DOBLE  IMPOSICIÓN  E  IMPEDIR  LA  EVASIÓN  FISCAL  EN   MATERIA   DE   IMPUESTOS   SOBRE   LA   RENTA.   De   conformidad   con   los   arJculos   3,   punto   2,   y   7   del   Convenio   referido,   se   desprende   que   cualquier   expresión  no  definida  en  el  mismo  tendrá  el  significado   que   se   le   atribuya   por   la   legislación   de   este   Estado   rela?va  a  los  impuestos  que  son  objeto  del  Convenio,  a   Tesis aislada del TFJFA 55  
  56. 56. menos  que  de  su  contexto  se  infiera  una  interpretación   diferente;  asimismo  cuando  los  beneficios  comprendan   rentas  reguladas  separadamente  en  otros  ArJculos  del   Convenio,   las   disposiciones   de   aquéllos   no   quedarán   afectadas  por  las  del  arJculo  7  citado.  En  ese  orden  de   ideas,  si  las  rentas  por  concepto  de  asistencia  técnica   no   están   comprendidas   dentro   de   las   otras   rentas   reguladas   separadamente   en   los   demás   arJculos   del   Convenio,  ello  no  implica  que  tal  concepto  esté  incluido   dentro   de   los   beneficios   empresariales,   pues   al   no   contemplarse  el  concepto  de  asistencia  técnica  dentro   del    Convenio,      se    debe      acudir      al    significado    que      el   Tesis aislada del TFJFA 56  
  57. 57. arJculo   15-­‐B   del   Código   Fiscal   de   la   Federación   le   otorga,   el   cual   consiste   en   la   prestación   de   servicios   personales  independientes  por  los  que  el  prestador  se   obliga   a   proporcionar   conocimientos   no   patentables,   que   no   impliquen   la   transmisión   de   información   confidencial   rela?va   a   experiencias   industriales,   comerciales  o  cienJficas,  obligándose  con  el  prestatario   a   intervenir   en   la   aplicación   de   dichos   conocimientos.   En  ese  contexto,  los  ingresos  por  concepto  de  asistencia   técnica   percibidos   por   una   empresa   residente   en   los   Estados    Unidos    de        América,          sin            establecimiento   Tesis aislada del TFJFA 57  
  58. 58. permanente      en      México,    están  gravados  conforme  al   arJculo   200   de   la   Ley   del   Impuesto   sobre   la   Renta   vigente  en  el  2010,  ya  que  el  arJculo  210  fracción  VI  de   la  ley  invocada  excluye  de  los  ingresos  por  ac?vidades   empresariales  a  los  ingresos  señalados  en  los  arJculos   179  a  207  de  dicha  ley,  entre  los  cuales,  se  encuentran   previstos  en  el  primer  numeral  citado,  los  ingresos  de   los   residentes   en   el   extranjero   que   obtengan   ingresos   en  efec?vo,  en  bienes,  en  servicios  o  en  crédito.     REVISTA  DEL  TRIBUNAL  FEDERAL  DE  JUSTICIA  FISCAL  Y   ADMINISTRATIVA.   Tesis aislada del TFJFA 58  
  59. 59.   Juicio  Contencioso  Administra?vo  Núm.  718/12-­‐16-­‐01-­‐   6/1207/12-­‐S1-­‐04-­‐02.     Resuelto  por  la  Primera  Sección  de  la  Sala  Superior  del   Tribunal  Federal  de  Jus?cia  Fiscal  y  Administra?va,  en   sesión  de  13  de  noviembre  de  2012,  por  unanimidad  de   4   votos   a   favor.   Magistrado   Ponente:   Rafael   Anzures   Uribe.  Secretario:  Lic.  Javier  Armando  Abreu  Cruz.     (Tesis  aprobada  en  sesión  de  26  de  noviembre  de  2012).   Tesis aislada del TFJFA 59  
  60. 60.   Indebida  interpretación  de  la  autoridad  del  arJculo  7º   del  Convenio  entre  los  Estados  Unidos  Mexicanos  y  el   Gobierno  de  los  Estados  Unidos  de  América  para  evitar   la   Doble   Imposición   e   impedir   la   Evasión   Fiscal   en   materia  de  Impuesto  Sobre  la  Renta,  al  es?mar  que  la   quejosa   tenía   la   obligación   de   retener   el   ISR   causado   por  el  pago  de  la  contraprestación  a  un  residente  en  los   Estados  Unidos  de  América  por  los  servicios  prestados  y   aprovechados   íntegramente   en   México,   sin   considerar   que   tales   ingresos   están   exentos   del   pago   de   dicha   contribución,  al  tratarse  de  beneficios  empresariales.                       4  de  Julio,  2014   Recomendación PRODECON 06/2014 60  
  61. 61.   En  opinión  de  esta  Procuraduría,  la  actuación  de  la   autoridad  responsable  resulta  violatoria  de  los   derechos  fundamentales  de  legalidad,  seguridad  y   certeza  jurídicas  de  la  contribuyente,  contenidos  en  los   arJculos  14  y  16  cons?tucionales,  atento  a  que  el   ADMINISTRADOR  LOCAL  DE  AUDITORÍA  FISCAL  DE  LOS   CABOS  indebidamente  negó  la  aplicación  de  los   beneficios  de  un  tratado  internacional  signado  por   México,  en  franca  contravención  a  los  arJculos  26  y  27,   párrafo  1,  de  la  Convención  de  Viena  sobre  el  Derecho   de  los  Tratados,  de  la  cual  nuestro  país  es  parte,  y  cuyo   texto  se  transcribe:   Recomendación PRODECON 06/2014 61  
  62. 62.   “ArJculo  26  Pacta  sunt  servanda     Todo  tratado  en  vigor  obliga  a  las  partes  y  debe  ser   cumplido  por  ellas  de  buena  fe.     ArJculo  27   El  derecho  interno  de  los  Estados,  las  reglas  de  las   organizaciones  internacionales  y  la  observancia  de  los   tratados     1.  Un  Estado  parte  en  un  tratado  no  podrá  invocar  las   disposiciones  de  su  derecho  interno  como  jus?ficación   del  incumplimiento  del  tratado.”   Recomendación PRODECON 06/2014 62  
  63. 63. En  este  sen?do,  cuando  la  autoridad  responsable   interpretó  el  concepto  de  “beneficios  empresariales”   señalado  en  el  arJculo  7°  del  Convenio  para  evitar  la   Doble  Tributación,  de  conformidad  con  la  definición  que   el  diverso  numeral  210,  fracción  VI,  de  la  LISR  da  al   término  “ac?vidades  empresariales”  y  con  mo?vo  de   ello  determinó  la  improcedencia  en  la  aplicación  del   beneficio  previsto  en  el  primer  párrafo  del  referido   tratado  internacional,  violó  los  citados  principios   previstos  en  la  Convención  de  Viena  sobre  el  Derecho   de  los  Tratados,  ya  que  determinó  el  alcance  de  una   Recomendación PRODECON 06/2014 63  
  64. 64. disposición  de  derecho  internacional  a  la  luz  de  una   norma  de  derecho  interno,  sin  que  exis?era  jus?ficación   válida  para  ello.       Conforme  al  numeral  1  del  arJculo  7  antes  señalado,   cuando  una  empresa  residente  en  los  Estados  Unidos   de  América  ob?ene  ingresos  por  concepto  de  beneficios   empresariales  provenientes  de  fuente  de  riqueza  en   México,  éstos  serán  gravados  en  su  país  de  residencia.     Recomendación PRODECON 06/2014 64  
  65. 65.   Ahora,  si  bien  es  cierto  que  ni  el  referido  precepto  así   como  tampoco  ningún  otro  del  mismo  tratado   internacional  brindan  una  definición  del  concepto   “beneficio  empresarial”,  ello  en  forma  alguna  implica   que,  por  ese  simple  hecho,  resulte  válido  que  la   responsable  aplique  lo  dispuesto  en  la  legislación   interna  para  gravar  la  ac?vidad,  ya  que  ello  resulta   contrario  a  lo  dispuesto  en  el  arJculo  27  de  la   Convención  de  Viena  Sobre  el  Derecho  de  los  Tratados,   antes  transcrito.   Recomendación PRODECON 06/2014 65  
  66. 66.   En  este  orden  de  ideas,  para  interpretar  el  concepto   “beneficios  de  una  empresa”  contenido  en  el  arJculo  7   del  tratado  celebrado  con  Estados  Unidos  de  América,   debe  acudirse  también  a  las  reglas  de  la  Convención  de   Viena,  la  cual  en  su  arJculo  31  dispone  que  los  tratados   deberán  interpretarse  de  buena  fe  y  conforme  al   sen?do  corriente  que  haya  de  atribuirse  a  los  términos   del  tratado  en  el  contexto  de  éstos  y  teniendo  en   cuenta  su  objeto  y  fin.     Recomendación PRODECON 06/2014 66  
  67. 67. Del  examen  del  apartado  2  del  arJculo  3°  del  Convenio   para  evitar  la  Doble  Tributación  se  advierte  que:  “2.   Para  la  aplicación  del  Convenio  por  un  Estado   Contratante,  cualquier  expresión  no  definida  en  el   mismo  tendrá,  a  menos  que  de  su  contexto  se  infiera   una  interpretación  diferente,  el  significado  que  se  le   atribuya  por  la  legislación  de  este  Estado  rela?va  a  los   impuestos  que  son  objeto  del  Convenio.”;  lo  que  se   traduce  en  que,  si  bien  como  lo  pretende  la  autoridad   responsable,  resulta  válido  acudir  a  la  legislación   interna  para  interpretar  una  expresión  no  definida  en  el   Recomendación PRODECON 06/2014 67  
  68. 68. citado  instrumento,  no  menos  cierto  es  que  ello   solamente  podrá  hacerse  cuando  del  contexto  del   propio  tratado  no  se  infiera  un  sen?do  diverso.     Por  lo  tanto,  la  responsable  debió  acudir  en  primer   término  al  contexto  del  Convenio  para  evitar  la  Doble   Tributación  y,  sólo  por  excepción,  a  la  norma?vidad   interna  de  nuestro  país,  para  interpretar  el  concepto  de   “beneficios  empresariales”.         Recomendación PRODECON 06/2014 68  
  69. 69.   Resulta  relevante  al  caso  lo  considerado  por  el  Poder   Judicial  de  la  Federación  respecto  a  que  los  comentarios   a  los  arJculos  del  Modelo  de  Convenio  Fiscal  sobre  la   Renta  y  Sobre  el  Patrimonio,  elaborado  por  la   Organización  para  la  Cooperación  y  el  Desarrollo   Económicos  (OCDE),  cons?tuyen  un  método  de   interpretación  autén?ca.   Recomendación PRODECON 06/2014 69  
  70. 70. En  el  caso,  el  texto  del  arJculo  7°  del  Convenio  para   evitar  la  Doble  Tributación  retomó  la  redacción  de  su   correla?vo  en  el  Modelo  de  Convenio  Fiscal  sobre  la   Renta  y  sobre  el  Patrimonio,  elaborado  por  la   Organización  para  la  Cooperación  y  el  Desarrollo   Económicos  (OCDE);  por  lo  tanto,  los  comentarios  a  los   párrafos  1  y  4  correspondientes  al  arJculo  7  del  citado   Convenio,  resultan  relevantes:       COMENTARIOS  AL  ARTÍCULO  7  RELATIVO  A  LA   IMPOSICIÓN  DE  LOS  BENEFICIOS  EMPRESARIALES     Recomendación PRODECON 06/2014 70  
  71. 71. 1.  Este  arJculo  asigna  la  potestad  tributaria  respecto   de  los  beneficios  empresariales  de  una  empresa  de  un   Estado  contratante,  en  la  medida  en  que  tales   beneficios  no  estén  sujetos  a  normas  dis?ntas  en  virtud   de  otros  arJculos  del  Convenio.  El  arJculo  recoge  el   principio  elemental  consistente  en  que  a  menos  que   una  empresa  de  un  Estado  contratante  tenga  un   establecimiento  permanente  en  otro  Estado,  los   beneficios  empresariales  de  esa  empresa  no  podrán   someterse  a  imposición  en  ese  otro  Estado,  salvo   cuando  tales  beneficios  respondan  a  categorías   Recomendación PRODECON 06/2014 71  
  72. 72. concretas  de  renta  en  relación  con  las  que  otros   arJculos  del  Convenio  otorguen  potestades  tributarias   a  ese  otro  Estado.       71.  Aún  cuando  no  se  ha  considerado  necesario  definir   el  término  “beneficios”  en  el  convenio,  debe  entenderse   en  todo  caso  que  el  término,  u?lizado  en  este  arJculo  y   en  los  restantes  del  convenio,  ?ene  un  significado   amplio  que  incluye  todas  las  rentas  procedentes  de  la   explotación  de  una  empresa.  Esta  significación  amplia   se  corresponde  con  la  significación  otorgada  al  término   en  la  legislación  fiscal  de  la  mayoría  de  los  países  de  la   OCDE.         Recomendación PRODECON 06/2014 72  
  73. 73. Conforme  a  los  comentarios  anteriores,  resulta  que  el   concepto  de  beneficio  empresarial  contenido  en  el   arJculo  7°  del  Convenio  para  evitar  la  Doble   Tributación,  refiere  a  todo  aquel  ingreso  que  es   obtenido  por  una  empresa  residente  en  uno  de  los   Estados  contratantes  y  que  reúne  las  siguientes   caracterís?cas:  a)  no  sea  atribuible  a  un   establecimiento  permanente  que  tenga  dicha  empresa   en  el  territorio  de  la  otra  parte  contratante;  b)  que  no   tenga  un  tratamiento  específico  en  algún  otro  precepto   del  convenio  (ejemplos:  Intereses,  regalías,  dividendos,   Recomendación PRODECON 06/2014 73  
  74. 74. rentas  inmobiliarias,  etc.),  c)  además  el  concepto  debe   entenderse  con  un  significado  amplio,  es  decir,   referente  a  todas  las  rentas  procedentes  de  la   explotación  de  una  empresa,  con  excepción  de  las   excluidas,  según  se  comentó  en  el  inciso  anterior.       En  tal  contexto,  este  Ombudsman  considera  que  en   virtud  de  que  los  pagos  que  la  quejosa  efectuó  al   residente  en  el  extranjero,  sí  ?enen  fuente  de  riqueza   en  México,  y  no  son  atribuibles  a  un  establecimiento   permanente  que  tenga  dicha  empresa  en  este  país;  de   Recomendación PRODECON 06/2014 74  
  75. 75.   igual  modo,  tampoco  ?enen  un  tratamiento  específico   en  algún  otro  precepto  del  Convenio  para  evitar  la   Doble  Tributación,  por  lo  que  resulta  obligado  concluir   que  sí  ?enen  el  carácter  de  beneficios  empresariales,  ya   que  además  es  evidente  que  derivan  de  la  explotación   de  la  empresa  de  la  que  es  ?tular  el  residente  en  el   extranjero  y,  consecuentemente,  sólo  pueden  ser   sujetos  de  gravamen  en  el  país  en  el  que  reside  la   empresa  a  la  que  se  le  efectuaron  los  pagos,  es  decir,   los  Estados  Unidos  de  América.             Recomendación PRODECON 06/2014 75  
  76. 76. •  A  pesar  de  la  más  reciente  tesis  (la  del  26  de   noviembre   de   2012),   la   asistencia   técnica   es   un  servicio  que  por  todo  lo  ya  indicado  debe   ser  tratada  conforme  a  los  arQculo  7  o  14  de   los  Tratados  firmados  por  México.   •  La  PRODECON  en  este  mes  de  Julio  acaba  de   dar  una  recomendación  en  la  que  convalida  la   aplicación  del  arQculo  7  del  Convenio  con  los   EE.UU.     Conclusión 76  
  77. 77. Alvarez Carmona y Asoc, S.C. Calle 12 y Ave. Rosales No. 9192 Col. Marrón, Tijuana, Baja Cfa. 22400 (664) 684-1411 ext. 143 www.alvarezcarmona.com C.P.C. y M.C.F. Armando Alvarez Carmona armando@alvarezcarmona.com Años  de   ex)eriencia  
  78. 78. Ley  del  Impuesto  Sobre  la  Renta   Del  Fomento  al  Primer  Empleo   ArJculos  del  229  al  238   Título  VII   De  los  EsQmulos  Fiscales   Capítulo  VIII   Del  Fomento  al  Primer  Empleo   78  

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