Nuevo régimen de responsabilidad penal de las empresas y los directivos en el Anteproyecto de reforma del Código Penal de 2013

1. ribasyasociados
Responsabilidad penal de empresas y directivos
Anteproyecto de reforma del Código Penal 2013

2. ribasyasociados
Novedades de la reforma

3. ribasyasociados
• Responsabilidad penal de los Administradores
• Jurisprudencia: mandos intermedios
Código Penal 1995

4. ribasyasociados
• Responsabilidad penal de las empresas privadas
• Dudas sobre los requisitos de la exención de RPC
• Dudas sobre los modelos de prevención y control
Código Penal 2010

5. ribasyasociados
• Ineficacia del maquillaje compliance
• Modelos de prevención y control insuficientes
• Necesidad de prueba de su aplicación y eficacia
Circular de la Fiscalía 1/2011

6. ribasyasociados
• Tipo agravado delito fiscal y contra la Seguridad Social
• >600.000 euros en el delito fiscal
• >120.000 euros en el delitos contra la Seguridad Social
• Uso de paraísos fiscales
• Prescripción a los 10 años
Código Penal 2012

7. ribasyasociados
• Requisitos claros para la exención
• Requisitos de prueba
• Contenido de los modelos de prevención y control
• Responsabilidad penal de las empresas públicas
Código Penal 2013

8. ribasyasociados
• Nuevo artículo 286 siete
• Representante legal o administrador de hecho o de derecho
• Omisión de las medidas de vigilancia y control
• Inicio a la ejecución de un delito evitable con el debido control
• Prisión de tres meses a un año e inhabilitación hasta dos años
Nuevo delito

9. ribasyasociados
• Selección cuidadosa y responsable
• Contratación
• Vigilancia
• Del personal de inspección y control
• Medidas de vigilancia y control del artículo 31 bis (Empresas)
Nuevo delito: medidas de vigilancia y control

10. ribasyasociados
• Directivos con funciones asimiladas a administrador de hecho
• Responsabilidad por actos propios
• Supuestos específicos: accidentes laborales (Artículo 318)
• Encargados del servicio o responsables del departamento
• Quienes conociendo el riesgo no hubieran adoptado medidas
Responsabilidad penal de directivos sin poderes

11. ribasyasociados
Garantes de la seguridad laboral
Sentencia del Tribunal Supremo de fecha 12 de noviembre de 1998
Es el incumplimiento de las normas "de cuidado", expresamente establecidas en la
legislación, lo que hace nacer la responsabilidad penal.
Si bien podrá tratarse de incumplimiento directo, o de incumplimiento de los deberes de
vigilancia y supervisión que tienen por objeto, precisamente, lograr que todos los sujetos
implicados sigan las reglas o indicaciones correspondientes.
Así, la posibilidad de criminalización quedará reducida a quienes son garantes de la
seguridad dentro de la empresa, esto es, a quienes tengan que cumplir y hacer cumplir
las normas.

12. ribasyasociados
• Prueba de la existencia de medidas de vigilancia y control idóneas
• Prueba su adopción y ejecución antes de la comisión del delito
• Prueba de su eficacia
• Prueba de la supervisión encargada a un órgano autónomo de control
• Prueba de la elusión fraudulenta de las medidas de control
• Prueba de la inexistencia de omisión del control o de tolerancia
Exención de responsabilidad

13. ribasyasociados
• Será valorada como circunstancia
• A los efectos de atenuación de la pena
• No habrá exención de la responsabilidad penal
Acreditación parcial

14. ribasyasociados
• Relación de las actividades en las que se centrará el control
• Protocolos de adopción de decisiones
• Modelos de gestión de los recursos financieros
• Obligación de informar de posibles riesgos e incumplimientos (Canal D)
• Sistema disciplinario que sancione el incumplimiento de las medidas
Requisitos de los modelos de prevención (Directivos)

15. ribasyasociados
Las medidas de prevención y control deberán:
1. Estar adaptadas al tamaño de la empresa
2. Estar adaptadas al tipo de actividades que se llevan a cabo
3. Garantizar el desarrollo de la actividad empresarial conforme a la Ley
4. Permitir la detección rápida y prevención de situaciones de riesgo
Requisitos de los modelos de prevención (Empleados I)

16. ribasyasociados
El funcionamiento eficaz del modelo de prevención requerirá:
1. Una verificación periódica del mismo
2. Una modificación cuando se produzcan infracciones relevantes
3. Una actualización cuando se produzcan cambios relevantes en la
organización, en la estructura de control o en la actividad desarrollada
4. Un sistema disciplinario que sancione adecuadamente las infracciones
Requisitos de los modelos de prevención (Empleados II)

17. ribasyasociados
• Alzamiento de bienes en perjuicio de acreedores
• Actos destinados a impedir la eficacia de un embargo, apremio o ejecución
• Ocultación de activos
• Disposición patrimonial
• Nuevas obligaciones
• Disminuciones de patrimonio
• Este delito será perseguido aun cuando tras su comisión se iniciara un
procedimiento concursal
Nuevo delito de frustración de la ejecución con RPC

18. ribasyasociados
a) Multa por cuotas o proporcional.
b) Disolución de la persona jurídica.
c) Suspensión de sus actividades por un plazo que no podrá exceder de cinco años.
d) Clausura de sus locales y establecimientos por un plazo que no podrá exceder de cinco años.
e) Prohibición de realizar en el futuro las actividades relacionadas con el delito
f) Inhabilitación para obtener subvenciones y ayudas públicas, para contratar con el sector público y
para gozar de beneficios e incentivos fiscales o de la Seguridad Social, por un plazo que no podrá
exceder de quince años.
g) Intervención judicial para salvaguardar los derechos de los trabajadores o de los acreedores
Penas aplicables a las empresas

19. ribasyasociados
Prueba del control

20. ribasyasociados
FECHA DEL CONTROL
CONTROL
POSTERIOR
CONTROL
ANTERIOR
DELITO
QUERELLA
CONTROL ANTERIOR
EXENCIÓN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL
CONTROL POSTERIOR
CIRCUNSTANCIA ATENUANTE

21. ribasyasociados
Riesgo de impugnación de las pruebas
0
20
40
60
80
Administrativo Civil Penal

22. ribasyasociados
Identificación y
evaluación de los
escenarios de
riesgo
Identificación y
aplicación de los
controles
Prueba de la
existencia del
control
Prueba de la
eficacia del control
Recogida de
evidencias y
sellado de tiempo
con sello del
Consejo General
del Notariado
Repositorio de
evidencias
Hasta donde llegan las empresas
Acciones adicionales recomendadas
Riesgo Control Existencia Eficacia Evidencia Custodia

23. ribasyasociados
Sellado de tiempo
Control Evidencia notarial
electrónica

24. ribasyasociados
Dispersión de evidencias
EMPRESA
Abogado defensor
Gestoría
NotariosOtros pleitos
AAPP
Abogados
Proveedores
Auditores
RRHH
Finanzas
Auditoría Interna

25. ribasyasociados
Repositorio de evidencias del control

26. ribasyasociados
Repositorio de evidencias del control

27. ribasyasociados
RIESGOS CONTROLES EVIDENCIAS CUSTODIA
Círculo completo

28. ribasyasociados
ribasyasociados
Diagonal 640 1C
08017 Barcelona
934940748
639108413
xavier.ribas@ribastic.com
http://www.ribasyasociados.com

29. ribasyasociados
Escenarios de riesgo

30. ribasyasociados
Escenario de riesgo 01 - Restricciones presupuestarias
Departamento de IT
Departamento de I+D
con presupuesto
escaso
Software sin licencia
Copia I+D competidor
Posible responsabilidad penal
 Beneficio empresarial
 Por cuenta de la empresa
 Falta de control
CAUSA EFECTO

31. ribasyasociados
Escenario de riesgo 02 - Tolerancia
Tolerar que se realicen
transacciones por
encima del límite
establecido
Fraude a clientes
Fraude a acreedores
Blanqueo de capitales
Posible responsabilidad penal
 Beneficio empresarial
 Por cuenta de la empresa
 Falta de control
CAUSA EFECTO

32. ribasyasociados
Escenario de riesgo 03 - Presión comercial
Establecimiento de
objetivos muy
exigentes
Explotación de
contactos y CRM de
empresa anterior
Posible responsabilidad penal
 Beneficio empresarial
 Por cuenta de la empresa
 Falta de control
CAUSA EFECTO