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    Q ue son los masc Q ue son los masc Document Transcript

    • ¿QUÉ SON LOS MECANISMOS ALTERNATIVOS DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS (M.A.S.C.)?Los Mecanismos Alternativos de Solución de Conflictos (M.A.S.C.) son diferentes posibilidades quetienen las personas envueltas en una controversia para solucionarla sin la intervención de un juez. Así,los M.A.S.C. son una opción para resolver conflictos de una forma ágil, eficiente y eficaz con plenosefectos legales. TRANSACCIÓNLa voz transacción de latín "transactio", designa dos operaciones distintas. En sentido corriente o vulgaresta expresión significa todo acuerdo de voluntades sobre un objeto cualquiera, o más concretamente,una operación mercantil o bursátil. Se dice así, que se realiza una transacción, para referirse, porejemplo, a la venta o compra-venta de un bien, a operaciones efectuadas por una bolsa de comercio,etc.CARACTERISTICAS DE LA TRANSACCIÓN1. Es un contrato consensualPara que se perfeccione basta el mero consentimiento ya que no existe ninguna disposición que exijaque sea solemne. Y decimos por regla general, pues cuando versa sobre bienes inmuebles es solemne.2. Es un contrato accesorioUn contrato de los llamados accesorios y de garantía, v. gr. La fianza, la prenda, la hipoteca, etc., querequieren para subsistir la existencia de una obligación principal válida, a la cual acceden y garantizan.3. Es un contrato bilateral o plurilateralEs un contrato bilateral porque le impone obligaciones reciprocas a las partes, que pueden ser dos omás.4. Es un contrato onerosoEs la esencia del contrato que las partes se hagan reciprocas concesiones, y si es un contrato gratuitofaltaría la reciprocidad de concesiones que exige la ley para que haya transacción.5. Generalmente es un contrato conmutativoPorque normalmente las prestaciones de las partes quedan definitivamente determinadas alperfeccionarse el contrato y son más o menos equivalentes.Pero excepcionalmente puede ser aleatorio. Por ej., si dos personas que se disputan la propiedad deuna finca conviene (transan) en que una se quede con ella, pero obligándose a darle a la otra una rentavitalicia. El contrato es aleatorio porque dicha renta va a depender de los años que viva dicha persona,o sea, de un acontecimiento incierto.6. Es un contrato obligatorio 1
    • En consecuencia, del contrato (titulo) por lo general sólo emanan obligaciones, derechos personales yderechos reales. Para que éstos se constituyan o se traspasen es preciso que opere un modo deadquirir (la tradición).Es indispensable que la cosa se dé para que el contrato se perfeccione, sino que basta con que laspartes se obliguen a dar7. Es un contrato intuito personaSe presume haberse aceptado por consideración a la persona con quien se transige. Si se cree, pues,transigir con una persona y se transige con otra, podrá rescindirse la transacción". En este caso, yconforme a las reglas generales, el error en la persona vieja el consentimiento.Clases de transacción1. Transacción extrajudicial y transacción judicialEs importante comenzar por advertir que en ambos casos la transacción constituye un contrato.sus efectos tanto a la que judicial o extrajudicialmente se produce para poner término a un pleitocomenzado, como a la que tiene por objeto evitar la provocación de alguno resolviendo una diferenciasobre la existencia de un derecho, su nacimiento, su extensión o extinción.La transacción extrajudicial sólo presta mérito ejecutivo cuando conste en escritura pública; en cambio,la actuación judicial relativa a la transacción "aparezca claramente que una persona ha contraído laobligación de pagar una cantidad, o de entregar, hacer o dejar de hacer alguna cosa", siempre, enambos casos, que "de ellos resulte obligación clara y de plazo cumplido, de pagar alguna cantidadlíquida o de entregar, hacer o dejar de hacer alguna cosa determinada2. Transacción pura y complejaSe entiende por transacción pura la que sólo comprende cosas que son motivo de la controversia, y,por transacción compleja, la que comprende, además, cosas que no son motivo de la controversiasurgida entre las partes.La distinción tiene importancia, entre otras cosas, para lo relativo a la naturaleza jurídica y los efectosde la transacción, como en su oportunidad se verá. Sin embargo, esta clasificación no es aceptada porun sector de la doctrina, que no admite la llamada transacción compleja.La transacción es un modo de extinguir derechosEl Derecho antiguo consideró la transacción como un modo de extinguir obligaciones, criterio que fueseguido por algunos códigos, como el chileno (art. 1567), el colombiano (art. 1.625), el argentino (arts.724, 832, 850), etc. Empero, después, prevaleció el criterio contrario, cuya influencia se hizo evidenteen el código civil. francés, que siguiendo a Pothier, no la incluyó entre los modos de extinguirobligaciones. 2
    • Actualmente la doctrina considera que la transacción en si no es un modo de extinguir obligaciones.Primero, por el carácter declarativo de derechos que generalmente se le atribuyen; y en segundo lugar,porque si bien en virtud de ellas pueden resultar extinguir obligaciones, como la renuncia o remisión, lacompensación, el pago, la novación, etc. Como no es la transacción la que directamente origina laextinción, no puede considerarse como un modo autónomo de extinguir obligaciones.Naturaleza jurídica de la transaccióna) Que tiene carácter traslativo;b) que es declarativa;c) que es de naturaleza constitutiva; yd) que puede ser declarativa y traslativa o constitutiva al mismo tiempo, según las circunstancias.REQUISITO DE PROCEDIBILIDADEl Artículo 35 de la Ley 640 de 2001 establece que en los asuntos susceptibles de conciliación, laconciliación extrajudicial en derecho es requisito de procedibilidad para acudir ante las jurisdicción civil,administrativa y de familia.Lo anterior quiere decir que cuando una persona quiera interponer una demanda ante la jurisdiccióncivil, administrativa o de familia, primero debe intentar conciliar con la otra parte ante un conciliadordebidamente facultado. Es decir, la conciliación es requisito para poder acceder a la justicia formal delEstado.De acuerdo con el Decreto 2771 de 2001 el Ministro del Interior y de Justicia determinará, medianteacto administrativo, la entrada en vigencia de la conciliación extrajudicial en derecho como requisito deprocedibilidad, en aquellos distritos judiciales en los que exista un número de conciliadores equivalenteal dos por ciento (2%) del número de procesos para los cuales se exija el requisito de procedibilidadque, anualmente y por área de jurisdicción, ingresen a cada distrito judicial.La determinación de la entrada en vigencia de la conciliación extrajudicial en derecho como requisito deprocedibilidad se hará en el mes de diciembre de cada año. El acto administrativo correspondienteentrará a regir en el mes de enero inmediatamente siguiente, a partir del primer día hábil de losdespachos judiciales al culminar su vacancia judicial.Por lo anterior, el Ministerio ha ordenado la entrada en vigencia del requisito de procedibilidad enmateria civil y de familia, aún no se han dado los requisitos para la jurisdicción contenciosoadministrativa.Requisito de procedibilidad en materia civilEl artículo 38 de la Ley 640 de 2001 establece que si el conflicto en materia civil es conciliable, laconciliación extrajudicial en derecho deberá intentarse antes de acudir a la jurisdicción civil en losprocesos declarativos que deban tramitarse a través del procedimiento ordinario o abreviado, conexcepción de los de expropiación y los divisorios.Así las cosas, el Ministerio del Interior y de Justicia con base en la Ley 640 de 2001 y el Decreto 2771de 2001, mediante Resoluciones 198 del 27 de febrero y 841 del 26 de septiembre de 2002 ordenó la 3
    • entrada en vigencia del requisito de procedibilidad en materia civil para todos los distritos judiciales delpaís.Requisito de procedibilidad en materia de familiaEl artículo 40 de la Ley 640 de 2001 establece que sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso 5 delartículo 35 de esta Ley, la conciliación extrajudicial en derecho en materia de familia deberá intentarsepreviamente a la iniciación del proceso judicial en los siguientes asuntos:1. Controversias sobre la custodia y el régimen de visitas sobre menores e incapaces.2. Asuntos relacionados con las obligaciones alimentarias3. Declaración de la unión marital de hecho, su disolución y la liquidación de la sociedad patrimonial.4. Rescisión de la partición en las sucesiones y en las liquidaciones de sociedad conyugal o desociedad patrimonial entre compañeros permanentes.5. Conflictos sobre capitulaciones matrimoniales.6. Controversias entre cónyuges sobre la dirección conjunta del hogar y entre padres sobre el ejerciciode la autoridad paterna o la patria potestad.7. Separación de bienes y de cuerpos.Así las cosas, el Ministerio del Interior y de Justicia con base en la Ley 640 de 2001 y el Decreto 2771de 2001, mediante Resolución 198 del 27 de febrero de 2002 ordenó la entrada en vigencia delrequisito de procedibilidad en materia de familia para todos los distritos judiciales del país. CONCILIACIÓNLa conciliación es un mecanismo de solución de conflictos a través del cual, dos o más personasgestionan por sí mismas la solución de sus diferencias, con la ayuda de un tercero neutral y calificado,denominado conciliador.La conciliación es un procedimiento con una serie de etapas, a través de las cuales las personas que seencuentran involucradas en un conflicto desistible, transigible o determinado como conciliable por la ley,encuentran la manera de resolverlo a través de un acuerdo satisfactorio para ambas partes.Además de las personas en conflicto, esta figura involucra también a un tercero neutral e imparcialllamado conciliador que actúa, siempre habilitado por las partes, facilitando el dialogo entre ellas ypromoviendo formulas de acuerdo que permitan llegar a soluciones satisfactorias para ambas partes.Desde una perspectiva diferente además de ser un procedimiento, la conciliación es un acto jurídico enel cual intervienen sujetos con capacidad jurídica y distintos intereses y en donde su consentimiento yvoluntad están dirigidos directamente a dar por terminada una obligación o una relación jurídica, amodificar un acuerdo existente o a crear situaciones o relaciones jurídicas nuevas que beneficien aambas partes.De esta manera, la visión de la conciliación como institución jurídica la enmarca dentro de una nuevaforma de terminación de procesos judiciales que actúa con independencia y autonomía de este trámite 4
    • y que consiste en intentar ante un tercero neutral un acuerdo amigable que puede dar por terminadaslas diferencias que se presentan. Se constituye así esta figura en un acto jurídico, por medio del cual laspartes en conflicto se someten antes de un proceso o en el transcurso de él, a un tramite conciliatoriocon la ayuda de un tercero neutral y calificado que puede ser el juez, otro funcionario publico o unparticular a fin de que se llegue a un acuerdo que tendrá los efectos de cosas juzgada y prestará méritoejecutivo.Es importante detenerse en los efectos del acuerdo conciliatorio con el fin de hacer claridad sobre susalcances: En primer lugar, el acta de conciliación hace tránsito a cosa juzgada, es decir que losacuerdos adelantados ante los respectivos conciliadores habilitados por ley, aseguran que loconsignado en ellos no sea de nuevo objeto de debate a través de un proceso judicial o de otromecanismo alternativo de solución de conflictos. El efecto mencionado busca darle certidumbre alderecho y proteger a ambas partes de una nueva acción o una nueva sentencia, es la renovación de laautoridad del acuerdo conciliatorio que al tener la facultad de no volver a ser objeto de discusión, anulatodos los medios de impugnación que puedan modificar lo establecido en él.De otra parte el acta de conciliación presta mérito ejecutivo dentro de los términos de los artículos 78del Código Procesal del Trabajo y 66 de la Ley 446 de 1998, esto es que cuando el acta de conciliacióncontenga una obligación clara, expresa y exigible, será de obligatorio cumplimiento para la parte que seimponga dicha obligación. En caso de incumplimiento total o parcial de lo acordado por parte de uno delos conciliantes, la autoridad judicial competente podrá ordenar su cumplimiento conforme a lodispuesto en la Ley 446 de 1998, dando efectividad a los acuerdos.En general la conciliación se presenta como una oportunidad que la ley otorga a las partes para quereestablezcan sus ánimos a través de una figura que puede ser de carácter judicial o extrajudicial y a laque voluntariamente se someten a raíz de un conflicto con el fin de darle existencia a un acto siempreque los derechos sean susceptible de transacción, desistimiento o conciliación.CARACTERÍSTICASLa conciliación como acto de administración de justicia es:Solemne: por cuanto la ley exige la elaboración de un acta de conciliación con la información mínimaestablecida en el artículo 1 de la Ley 640 de 2001.Bilateral: es bilateral porque el acuerdo conciliatorio al que llegan las partes impone obligaciones acada una de ellas.Onerosa:generalmente la conciliación conlleva acuerdos y prestaciones patrimoniales para ambaspartes o por lo menos para una de ellas.Conmutativa: porque las obligaciones que surgen del acuerdo conciliatorio son claras, expresas yexigibles; no admite obligaciones aleatorias o imprecisas.De libre discusión: porque el acuerdo conciliatorio al que llegan las partes es el resultado dediscusiones y negociaciones para lograr la solución a la controversia; las partes pueden o no llegar a unacuerdo, el conciliador no puede obligar a las partes a conciliar, las fórmulas de arreglo son de librediscusión y aceptación. 5
    • Acto nominado: porque existen normas claras y precisas que regulan la conciliación como MecanismoAlternativo de Solución de Conflictos que la diferencian de otras como la mediación o la amigablecomposición que no se encuentran reguladas ampliamente en la Ley.VENTAJASLibertad de acceso: La conciliación es una figura que se fundamenta en la autonomía de la voluntadde las partes, por ello, cualquier ciudadano puede acudir a la conciliación como una alternativa parasolucionar sus conflictos. Las personas pueden acudir libremente a un centro de conciliación, ante unfuncionario público habilitado por la Ley para conciliar o ante un notario para solicitar una conciliación.Satisfacción: la gran mayoría de las personas que acuden a la conciliación quedan satisfechas con elacuerdo toda vez que el mismo es fruto de su propia voluntad. La mejor solución a un conflicto esaquella que las mismas partes han acordado.Efectividad. Una conciliación tiene plenos efectos legales para las partes. El acta de conciliación seasimila a una sentencia judicial porque el acuerdo hace tránsito a cosa juzgada y el acta presta méritoejecutivo.Ahorro de tiempo: mediante la conciliación las personas solucionan sus conflictos de una forma másrápida en comparación con la duración de los procesos judiciales en Colombia. La conciliación tiene laduración que las partes establezcan de común acuerdo con el conciliador, por lo general lasconciliaciones se desarrollan en una sola audiencia lo que se traduce en una justicia celera.Ahorro de dinero: teniendo en cuenta que la conciliación es un procedimiento rápido, las partes seahorran los costos que implica un largo proceso judicial. En la conciliación las partes pueden o noutilizar los servicios de un abogado. Dependiendo de la persona o institución que las partes acudan sepuede o no cobrar una tarifa para la conciliación que es significativamente menos costosa que un juicio.Control del procedimiento y sus resultados: en la conciliación las partes deben colaborar paraconstruir la solución del conflicto y, por esa razón, las partes controlan el tiempo del procedimiento y susresultados. La conciliación es una figura eminentemente voluntaria donde las partes son lasprotagonistas del manejo de la audiencia de conciliación y el acuerdo logrado es resultado de unanegociación facilitada por el conciliador.Mejora las relaciones entre las partes: la conciliación no produce ganadores ni perdedores, ya quetodas las partes deben ser favorecidas por el acuerdo que se logre, por ello la conciliación facilita laprotección y mejora las relaciones entre las personas porque la solución a su conflicto fue construidoentre todos. En la conciliación las partes fortalecen sus lazos sentimentales, de amistad o laborales.Confidencialidad: en la conciliación la información que las partes revelan en la audiencia deconciliación es confidencial o reservada, así, ni el conciliador ni las partes podrán revelar o utilizar dichainformación en otros espacios.CLASES DE CONCILIACIÓNJudicial: la conciliación podrá ser judicial si se realiza dentro de un proceso judicial.Extrajudicial: la conciliación es extrajudicial si se realiza antes o por fuera de un proceso judicial. 6
    • En derecho: La conciliación extrajudicial se denominará en derecho cuando se realice a través de losconciliadores de centros de conciliación o ante autoridades en cumplimiento de funciones conciliatorias.En equidad: La conciliación extrajudicial se denominará en equidad cuando se realice anteconciliadores en equidad. ARBITRAJEEl arbitraje es un mecanismo por medio del cual las partes involucradas en un conflicto de caráctertransigible, defieren su solución a un tribunal arbitral, el cual queda transitoriamente investido de lafacultad de administrar justicia, profiriendo una decisión denominada laudo arbitral.El arbitraje es un procedimiento que se presenta ante los Centros de Arbitraje, facultados por la ley parainstalar y coadyuvar a los tribunales de arbitramento que se encargan de decidir los conflictos entre laspartes, mediante fallos dictados por particulares investidos transitoriamente de la función de administrarjusticia denominados árbitros, conforme lo establecido en la cláusula compromisoria, o en el pactoarbitral.A través de esta figura, las partes involucradas en un conflicto de carácter transigible difieren susolución a un tribunal arbitral, lo que convierte la figura en un mecanismo heterocompositivo y le permitea aquel tribunal quedar transitoriamente investido de la facultad de administrar justicia profiriendo unadecisión llamada laudo arbitral.Dentro de las ventajas de este procedimiento encontramos:- Celeridad- Economía- Eficacia- Reserva- IdoneidadEs importante anotar que la decisión tomada dentro del tramite arbitral es idéntica que una decisión(fallo) judicial y cuenta con la posibilidad de interposición de recursos.A este procedimiento se llega básicamente de tres formas: a) por establecerlo la Ley; b) por existir unacláusula compromisoria pactada en un contrato; o c) por un compromiso acordado posteriormente alsurgimiento del conflicto.Los tipos de arbitraje establecidos por la ley son los siguientes:Arbitraje en Derecho: Es aquel ajustado a derecho que debe fundar su resolución en las normas legalesy jurisprudencia vigentes.Arbitraje en Equidad: es aplicado en situaciones de confianza donde no hace falta aplicar las normasjurídicas o la jurisprudencia, sino los criterios de justicia propios de los árbitros conforme al lugar de laspartes en conflicto. 7
    • Arbitraje técnico: está basado en los conocimientos técnicos profesionales especializados de losárbitros que han sido nombrados.De cualquiera de estas formas de arbitraje, el tribunal decidirá la diferencia a través de un laudo, esdecir, un fallo o sentencia del arbitraje, que debe versar sobre todas las pretensiones sometidas a ladecisión del ámbito dentro del plazo fijado en el pacto arbitral. AMIGABLE COMPOSICIÓNLa amigable composición es un mecanismo de solución de conflictos a través del cual un terceroimparcial (amigable componedor) toma la decisión sobre un conflicto en virtud de un mandato que le hasido otorgado por las personas envueltas en un conflicto.Es un mecanismo de resolución de conflictos por medio del cual un tercero neutral, denominadoamigable componedor, toma la decisión sobre un conflicto en virtud de un mandato que le ha sidootorgado por las personas envueltas en una diferencia.La amigable composición es un procedimiento eminentemente contractual; en el que particularesejercen la función estatal de dirimir un conflicto de intereses generando una derogatoria de lajurisdicción estatal, para el caso concreto. Los amigables componedores, por principio, no ejercenfunción estatal judicial; por el contrario, los árbitros sí, conforme lo establece directamente laConstitución Política (Artículo 116).Esta figura aparece como un mecanismo de auto composición, y se desarrolla de acuerdo a la formaacordada por las partes concluyendo en un acuerdo o convención que goza de los mismos efectos deuna transacción y que ha sido facilitado por terceros con facultades para comprometer contractualmentea las partes.Sobre los antecedentes de la figura es importante mencionar que la amigable composición ya seencontraba contemplada dentro de la reglamentación del Código de Procedimiento Civil (Decretos 1400y 2019 de 1970) al prever en el artículo 677, luego tomado por el artículo 51 del Decreto 2279 de 1989,que en las controversias susceptibles de transacción que surgieran entre personas capaces de transigir,podían los interesados someter sus diferencias a amigables componedores.A partir de la Ley 446 de 1998, se reitera que la amigable composición es un mecanismo de solución deconflictos y se estableces sus características de la siguiente manera: Es la delegación que hacen dos o más particulares. El tercero facilitador del dialogo y la solución se denomina amigable componedor y podrá ser singular o plural. Sus acuerdos tienen la facultad de precisar con fuerza vinculante para las partes una obligación y sus efectos legales son los de la transacción. Las partes pueden hacer la designación del amigable componedor directamente o delegarla en un tercero, que puede ser persona natural o jurídica. Dentro de las diferencia que se presentan entre esta figura y la del arbitraje es importante mencionar que la amigable composición es un procedimiento eminentemente contractual mientras el arbitramento es un procedimiento judicial, ya que tiene fundamento en un acuerdo de 8
    • voluntades, en el que se habilita a particulares por ministerio de la ley para que ejerzan la función estatal de dirimir un conflicto de intereses generando una derogatoria de la jurisdicción estatal. Para precisar, los amigables componedores, por principio, no ejercen función estatal judicial; por el contrario, los árbitros sí, conforme lo establece directamente la Constitución Política (Artículo 116). La amigable composición es un mecanismo de auto composición, los amigables componedores son representantes de las partes contratantes. La amigable composición se desarrolla en la forma acordada autónomamente por las partes, por lo que su tramitación no se halla sujeta a ninguna regulación legal específica. La amigable composición concluye en un acuerdo o convención que tiene los efectos de transacción, es decir, no se iguala a los efectos propios de las sentencias judiciales. La integración de la amigable composición puede confiarse a "terceros" ajenos a los contratantes, sean aquellos personas naturales o jurídicas, no están sometidos a calificación especial determinada por la ley. La actividad de los amigables componedores surge del acuerdo de voluntades de las partes en un contrato donde se obligan recíprocamente y que autónomamente pueden determinar mecanismos de auto composición de las controversias que se susciten con ocasión del contrato. Las partes pueden convenir en resolver ellas directamente las controversias o encomendar a una o más personas que les presenten fórmulas de arreglo o que las adopten, siempre a nombre y en representación de las partes contratantes. La fuerza de su decisión proviene exclusivamente del Contrato. Esta figura se constituye en un mecanismo sin ninguna formalidad legalmente imperativa ni para la escogencia de los amigables componedores, ni para el desarrollo del trabajo a éstos encomendado. MEDIACIÓNLa mediación es un mecanismo de solución de conflictos a través del cual un tercero ajeno al problemainterviene entre las personas que se encuentran inmersas en un conflicto para escucharlas, ver susintereses y facilitar un camino en el cual se encuentren soluciones equitativas para los participantes enla controversia.Es un mecanismo de resolución de conflictos a través del cual las partes someten sus diferencias a untercero diferente del Estado, con el fin de buscar un arreglo amistoso. En estos casos, el tercero neutralelegido no tiene ninguna calidad especial según la ley y sus propuestas no son de obligatoria acogida,reduciendo su función a buscar una solución aceptable para las partes.Por otra parte, podemos definir esta figura como el intento de poner fin a una diferencia a través de laparticipación activa de un tercero que recibe el nombre de mediador, quien trabaja para encontrarpuntos de consenso y hacer que las partes en conflicto acuerden un resultado favorable. En relacióncon la figura del arbitraje encontramos diferencias claras, ya que el tercero en el caso del arbitraje actúacomo un juez dentro de un tribunal, y dentro de un ambiente formal mientras que el mediador actúa 9
    • dentro de una libertad de formalidades y aunque tiene una participación activa en la discusión, no tienebajo sus funciones la solución de la disputa.Esta figura se utiliza en conflictos relacionados con demandas civiles y contratos, eligiéndose tambiénpara disputas relacionadas con divorcio, custodia de los niños y régimen de visitas.Se define de manera generalizada como un procedimiento mediante el cual los participantes asistidospor una o más personas neutrales, desarrollan formas de manejo de las emociones liberadas en losconflictos, aislado los asuntos de la diferencia y considerando alternativas para encontrar opciones queles permitan llegar a un acuerdo que satisfaga los definidos intereses.Dentro de las características principales de esta figura encontramos:- Es un procedimiento no adversarial.- Es pacífico.- Es cooperativo de resolución de conflictos.- Se logran un acuerdo rápido.- No son necesarios altos costos en tiempo, dinero y esfuerzo.- Es una instancia voluntaria a la que la parte puede o no asistir con su abogado, no es impuesta. ARREGLO DIRECTOEl acuerdo directo o negociación directa es un mecanismo alternativo de solución de conflictos a travésdel cual dos o más personas gestionan por sí mismas la solución de su controversia o previenen unconflicto futuro sin la intervención de un tercero. El acuerdo al que llegan las partes se consigna en uncontrato de transacción.De acuerdo con nuestro Código Civil, este mecanismo de solución de conflictos se eleva como uncontrato en el que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigioeventual.Se trata entonces, de un contrato que se firma luego de que ambas partes han llegado a un acuerdosobre hechos o derechos transigibles, dando por terminado así el conflicto en el que se encontrabaninvolucradas de manera extrajudicial.Esta figura según la doctrina pertenece al derecho privado, debido a que sus etapas se dan sin laintervención de un mediador o de un funcionario competente, requiriendo exclusivamente el acuerdo delas partes quienes hacen concesiones reciprocas que extinguen o modifican obligaciones litigiosas sinsuponer la intervención de un tercero.Otros mecanismos puede generar obligaciones unilaterales o compromiso de solo una parte; sinembargo, en el caso de la transacción, los involucrados deben llegar a un acuerdo a partir deconcesiones mutuas; esta característica resulta ser la mas importante de esta figura junto con la de serun método de solución rápida que evita gastos económicos para su solución o dilaciones en procesosjudiciales. 10
    • Al igual que en la conciliación, en esta figura la ley le otorga al acuerdo el efecto de cosa juzgada y ladoctrina colombiana considera que presta merito ejecutivo. REQUISITOS PARA LA CREACIÓN DE UN CENTRO DE CONCILIACIÓN Y/O ARBITRAJE Los artículos 10 y 11 de la Ley 640 de 2001 y el artículo 92 de la Ley 446 de 1998 autorizan a las entidades públicas, personas jurídicas sin ánimo de lucro, consultorios jurídicos de las facultades de derecho y a las facultades de ciencias humanas y sociales de las universidades a crear centros de conciliación. Los centros de conciliación son entidades autorizadas para funcionar por el Ministerio del Interior y de Justicia de conformidad con los artículos 91 y 113 de la Ley 446 de 1998. En virtud de los anteriores, la Resolución 1342 de 2004 del Ministerio del Interior y de Justicia establece los requisitos para la creación de centros de conciliación y/o arbitraje. Los requisitos establecidos en la Resolución 1342 de 2004 del Ministerio del Interior y de Justicia para crear un centro de conciliación y/o arbitraje son: 1. Solicitud por escrito del representante legal de la persona interesada en la autorización de la creación de centro de conciliación y/o arbitraje al Ministerio del Interior y de Justicia. 2. Certificar la existencia y representación legal de la persona solicitante, así como su condición de persona jurídica sin ánimo de lucro, entidad pública, facultad de ciencias humanas y sociales, consultorio jurídico de una facultad de derecho y, en general, la calidad de persona autorizada por la Ley para crear centros de conciliación y/o arbitraje. 3. Presentar un estudio de factibilidad coherente y razonable que cumpla con criterios de conveniencia y oportunidad soportado en información verificable que contenga: a) La ubicación del centro: Consisteen el conocimiento que la persona solicitante debe tener sobre las condiciones sociales, económicas, políticas, culturales, entre otras, de la población ubicada en el área de influencia del futuro centro, que le permitirá establecer la conveniencia y oportunidad para la creación del mismo, el cual deberá responder a unas necesidades especiales en materia de resolución de conflictos dirigido a una población objeto determinada. b) Tipología del conflicto: hace referencia al estudio que la persona interesada debe hacer de los tipos de controversias que se presentan en la población objeto, para determinar la conveniencia y oportunidad de los servicios que ofrecerá el centro de conciliación y/o arbitraje para solucionar dichos conflictos. c) Estimación de la demanda del servicio: De conformidad con la ubicación del centro y la tipología del conflicto la entidad interesada deberá presentar un análisis de la relación oferta-demanda de los conflictos que se presentan y las alternativas para su solución (justicia formal e informal) con el fin de establecer una proyección de los casos que se espera atender. 11
    • d) Organización administrativa del centro: Consiste en la estructura funcional del centro para ofrecersus servicios, entendida ésta como el personal que desarrollará las actividades del centro coneficiencia y eficacia, teniendo en cuenta la ubicación del centro, tipología del conflicto, demanda delservicio, es decir, los factores necesarios de ingeniería institucional.e) Estrategia de divulgación: El centro de conciliación y/o arbitraje deberá contar con una estrategiade divulgación de los servicios que prestará (conciliación, asesorías, capacitaciones, etc) a lapoblación objeto teniendo en cuenta los resultados de la investigación de ubicación del centro,tipología del conflicto y demanda del servicio.f) Sistema de evaluación y seguimiento: El centro de conciliación y/o arbitraje deberá contar con unproyecto de evaluación y seguimiento a los servicios que presta a la comunidad el cual incluiráindicadores de gestión, grados de satisfacción, cumplimiento de acuerdos, atención de quejas yreclamos, procedimiento para la atención en los casos de incumplimiento de los acuerdos oreincidencia del conflicto, y mapa de riesgos.g) Programa de educación continuada: el centro de conciliación y/o arbitraje deberá contar con unprograma de educación continuada entendido como la capacitación interna (funcionarios del centro)en mecanismos alternativos de solución de conflictos y gerencia de recursos. Con la realización deeste tipo de actividades, se busca que las personas vinculadas al centro cuenten con un mecanismode actualización constante sobre la materia de competencia.h). Recursos logísticos y físicos: La persona interesada deberá demostrar que cuenta con losrecursos logísticos, físicos necesarios para prestar con eficiencia y eficacia los servicios planeados opresentar un proyecto factibilidad para la consecución de los mismos.i) Recursos financieros: La persona interesada deberá demostrar que cuenta con los recursosfinancieros necesarios para prestar con eficiencia y eficacia los servicios planeados o presentar unproyecto factibilidad para la consecución de los mismos. Para esto deberá aportar un informe en elcual se relacionen las fuentes de financiación que tendrá el centro, así como sus ingresos y egresos.Dichos recursos deben garantizar la sostenibilidad y crecimiento del centro.j) Reglamento interno: el centro de conciliación y/o arbitraje que deberá tener un reglamento internoque incluya como mínimo: (i) Las políticas y parámetros que garanticen la calidad, eficiencia yeficacia de los servicios que preste el centro; (ii) principios del centro; (iii) requisitos, nombramiento yfunciones de cada una de la personas que hacen parte del centro; (iv) procedimiento de conciliación,arbitraje, entre otros; (v) forma de reparto de los casos que se soliciten; (vi) causales y procedimientode las sanciones a las personas que hacen parte del centro; (vii) código de ética de las personas quehacen parte del centro; (viii) tarifas de los servicios; (ix) deberes y obligaciones de las personas quehacen parte del centro.k) Reglamento de arbitraje institucional: El centro que preste el servicio de arbitraje deberá presentar 12
    • un procedimiento arbitral institucional el cual debe incluir las tarifas por los servicios.l) Lista de conciliadores: el centro deberá contar con una lista oficial de conciliadores los cualesdeberán acreditar su capacitación de conformidad con las normas vigentes sobre la materia.ll) Otros mecanismos alternativos de solución de conflictos: los centros que presten servicios en otrosmecanismos alternativos de solución de conflictos diferentes a la conciliación y el arbitraje deberáncumplir con las normas vigentes sobre la materia y deberán estar incluidos en el estudio defactibilidad a que se refieren los literales a) a l) de la presente Resolución. 13