1. DERECHO DE RETENCIÓN
1.-Nociones históricas
El derecho de retención se remonta hasta el derecho romanodende se le conocio
como “jusretencionis”. En las institutas de Justiniano ya se trata de él, al ocuparse
de la reivindicación intentada por elpropietario que sobre dicho suelo ha levantado
cualquier construcción, convertida así en accesoria del inmueble perteneciente,
por tanto, al reivindicante. Ellegislador romano decide que en tal caso el poseedor
puede oponer la excepción del dolo mientras no se le haya reembolsado el
importe de sus gastos, por lomenos cuando es de buena fe.El derecho de
retención paso al antiguo derecho francés como la aplicación de la excepción
nomadimpleticontractus , es decir cuando el acreedor había efectuados sus gastos
en al cosa se aceptaba la retención . el derecho de retención encuentra su
fundamento en el principio de equidad, que no solo es constitutivo óntico de
justicia, sino que informa u orienta las propias relaciones de los hombres , sin
permitir el enriquecimiento de uno y el detrimento de otro.
2.-Definición
El vocablo retención deriva de la expresión latina “ren tener”
por otra parte
CABANELLAS define como “Especie de derecho pignoraticio establecido por
disposición legal en determinadas ocasiones, para posibilitar al poseedor o
tenedor de la cosa ajena el conservarla hasta el pago de lo debido por ella o
por alguna causa con la misma relacionada.”1
En la ley 28677 el art °10 menciona, el derecho de posesión, retención y venta
determinando:
“El incumplimiento de la
obligación garantizada, otorga al acreedor
garantizado el derecho a adquirir la posesión y, en su caso, retenerel bien
mueble afectado en garantía mobiliaria. El acreedor garantizado tendrá el
1
Cabanellas Guillermo diccionario de derecho usual
2. derecho de vender dicho cien mueble para el pago de dicha obligación
garantizada, conforme lo expresa la ley”2
El artículo 10° de la ley permite constituir derecho real de retención siempre que
concurran los presupuestos que en el mismo precepto se establecen, esto es,
siempre que se constituya por quien poseyendo de buena fe una cosa mueble
ajena haya de entregarla a otra persona.
Por otra parte tenemos la normativa del código civil que en el artículo 1123 define
el derecho de retención:
“Por el derecho de retención el acreedor retiene en su poder el bien de su
deudor si su crédito no está suficientemente garantizado. Este derecho
procede en los casos que establece la ley o cuando haya conexión entre el
crédito o el bien que se retiene”3
Por ello se entiende que
El derecho de retención es aquel que asiste a un determinado sujeto para que
pueda prorrogar la posesión sobre una cosa, con finalidad de garantía, su
regulación se muestra siempre limitado a aquellos casos en que existe un
poseedor de buena fe necesitado de asegurar el reintegro de los gastos útiles y
necesarios hechos en la cosa retenida.
Es la facultad que la ley otorga al acreedor, víctima de un hecho ilícito o no, para
conservar, hasta que el deudor cumpla su prestación, un bien que posee,
propiedad de este, y el cual no entrego al acreedor en garantía del cumplimiento
de su obligación
Al derecho de retención- se le considera real o personal- es unmedio de garantía,
tutela o seguridad de un derecho crediticio enrazón de la cosa retenida o de
coacción destinado asegurar allocatario el pago de un crédito, u obligar al
propietario deobligaciones pendiente por las mejoras y gastos realizados en
2
3
Ley n° 28677 de garantía mobiliaria
Código civil peruano art°1123 del libro de derechos reales
3. beneficio de la cosa, cuya invocación en el juicio del desalojo tiende a enervar el
desahucio hasta que el crédito del locatario se pagado o afianzado.
El ejerció del derecho de retención exige el concurso de los siguientes extremos:
1) Tenencia de una cosa ajena
2) Existencia de un crédito a favor de quien detenta la cosa, contra su titular
3) Relación de conexidad entre el crédito y la cosa. El código exige con relación a
este elemento, que el crédito se haya originado por razón de la cosa, vale decir,
que tiene que mediar la aludida conexidad entre el crédito y la cosa retenida, ósea
que aquel haya nacido con motivo de la misma cosa que se retiene
3.-CARACTERISTICAS:
El derecho de retención tiene los siguientes caracteres
a) Fuente:
El derecho de retención tiene un origen triple: la ley, el contrato y la
conexidad entre el crédito y el bien que se retiene.
b) Es un derecho accesorio :
La retencion como todo derecho real de garantía , es accesoria e una
obligación principal .si el crédito principal ha generado una deuda debe ser
pagada al retenedor acreedor ,y la retencion desaparecerá . de la
afirmación se desliga que la retencion conlleva una relaciondeposecion y
deuda .
c) Indivisibilidad:
La cosa retenida y cada parte de ella quedanafectados al pago de todo el
crédito ycada parte del mismo. Por lo tanto, el retentor no estará obligado a
devolver lacosa, hasta que el crédito haya sido totalmente satisfecho
4. El artículo 1125 del Código Civil describe esta característica:
“El derecho de retención es indivisible. Puede ejercerse por todo el crédito o
por el saldo pendiente, y sobre la totalidad de los bienes que estén en
posesión del acreedor o sobre uno o varios de ellos”4
Esta característica del derecho de retención impide al propietario-deudor
exigir al retenedor (retentor) la reducción de su derecho a retener los bienes
que mantienen su poder, por el hecho de haber abonado parte del crédito;
existiendo saldo pendiente de ser pagado subsiste la facultad del retenedor
de conservar en su poder todo el bien o todos los bienes del deudor, aun
cuando el valor de estos exceda el de aquella (obligación pendiente) o que
los mismos sean divisibles; por su parte el acreedor-detentador no estará
obligado a entregar el bien o los bienes hasta que la deuda haya sido
íntegramente pagada.
d) Se hace valer judicialmente como excepción:
Ante el reclamo de la restitución de la cosa, el redentor se opone a ello
invocando la excepción o defensa. Mientras no hay pretensión por parte
del propietario de recuperar la cosa, no hay necesidad de retención
4.- Naturaleza jurídica
Según una corriente el derecho de retención es un derecho real que afecta
directamente a la cosa sobre la que se ejerce: se le reconocen efectos
persecutorios además es oponible no solo al deudor sino también a terceros
4
CODIGO CIVIL PERUANO art|1225 indivisibilidad del derecho de retención
5. Para otros autores es un derecho personal, por que participa de la naturaleza del
crédito al que accede no confiere iuspersequendi y no es oponible a los terceros ,
si no al deudor y a sus sucesores universales
Para una tercera posición se trata de una cualidad o ventaja inherente a
determinados derechos creditorios.
El acreedor por su misma situación de encontrarse en directa posecion del bien ,
hace uso del derecho de retención, con la cual nogoza de las mismas facultades
que se le concede al acreedor en la prenda, anticresis o hipoteca , para hacer
efectiva la obligación pero tiene un instrumento jurídico muy valiosopara conseguir
sus derechos , la posesión
La garantía que ofrece el la retención reposa en la posesión real que ejerce el
retenedor, hasta que el propietario deudor pague la totalidad de la obligación.
Por afirma GONZALES LINARES “que la doctrina y la legislación ”
5.-Efectos del derecho de retención para con el acreedor y deudor
5.1.-Respecto del propio retenedor
a) Derechos
El retenedor tiene el derecho de mantener la tendencia de la cosa hasta el
pago íntegro de lo que se le adeuda.
Si es privado de ella contra su voluntad ya sea por el propietario o por un
tercero,está facultado para reclamar la restitución, pues se el conceden
acciones posesorias
Derecho de reclamar los gastos que se hicieran para conservar la cosa,
durante el lapso que ejerciera el derecho de retención
b) Obligaciones
Debe guardar, cuidar y conservar la cos . es responsable de toda perdida o
deterioro que sufra la cosa debido a su culpa .
Debe abstenerse de usar la cosa. Situación similar a la del depositario
6. Está obligado a restituir la cosa a su dueño cuando hubiese obtenido la
satisfacción de su derecho
5.2.-Respecto del propio deudor
a) Derechos
Exigir la restitución de la cosa retenida tan pronto pague la obligación
Solicitar la sustitución del derecho de tretencion por una garantía suficiente
Pedir el secuestro o restitución de la cosa si el retenedor abusa de su
derecho de retención. ej. El retenedor salga con el auto de la garantía
b) Deberes
Tolerar que la cosa se mantenga en poder del retenedor y abstenerse de
toda actividad que perjudique esa retención
Reembolsar a retenedor loas gastos realizados para la conservación de esa
cosa
Cumplir con la deuda que ha generado el derecho de retención
Abstenerse de turbar la relación del retenedor con la lcosa
Indemnizar al retenedor por los gastos de conservación y mejoras
necesarias que hubiere tenido que realizar sobre la cosa
5.3.-Con respecto a terceros
El ejercicio del derecho de retención no perjudica a los otros acreedores,
quienes pueden embargar y ejecutar la cosa; si ello ocurre el retenedor podrá
seguir detentándola hasta que haya sido satisfecho su crédito
Con respecto al enfrentamiento de acreedores privilegiados, el derecho de
retención no impide el ejercicio de los privilegios generales.
Por otra parte el artículo 1129 del código prescribe “el derecho de retención
no impide el embargo y remate de un bien”, sin embargo no podrá retirarlo
del poder del retenedor sino entregándole el precio de la subasta en lo que
basta para cumplir su crédito; sin embargo, si ocurre con un acreedor
7. hipotecario el derecho preferencial obviamente es a favor de este y del
remanente se pagaría al retenedor.5
6.-Extinción del derecho de retención
Extinción del crédito inicial al cual accede:
Por el pago de la deuda o la extinción de la obligación principal por cualquiera de
los otros medios extintivos (novación, confucion, compensación, etc.) debido a su
carácter accesorio
Extinción del derecho de extinción por causas atenientes a la misma
por al
entrega o el abandono voluntario de la 6cosa; por perdida o destrucción total de la
cosa, por el abuso de la tendencia, cuando el retenedor hace uso de la cosa o
esta se deteriora por descuido o negligencia imputables al retenedor
Conclusiones
El derecho real de garantía es un derecho en virtud en el cual el acreedor
de una cosa que pertenece a otro queda facultado para para retenerla
hasta el pago de la obligación que se le adeuda
5
Código civil peruano
8. Para que se pueda aplicar el derecho de retención en primer lugar debe
incurrir recíprocamente partes deudoras y acreedoras
Normativa
CÓDIGO CIVIL PERUANO de 1984 - 2012 - jurista editores
Ley n° 28677 de GARANTÍA MOBILIARIA
Bibliografía
VASQUES RIOS, Alberto – los derechos reales de garantía -Editorial San Marcos
–LIMA- Perú
Egacal- ABC DEL DERECHO CIVIL -Primera Edición –Editorial San Marcos ,
Lima, Peru