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LA RETROACTIVIDAD E IRRETROACTIVIDAD EN EL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO
Aplicación de las normas administrativas en el procedimiento administrativo
general
[RETROACTIVITY AND IRRETROACTIVITY IN THE ADMINISTRATIVE
PROCEDURE - Application of administrative rules in the general administrative
procedure]
José María Pacori Cari
Maestro en Ciencias Políticas y Derecho Administrativo por la Universidad Nacional de San Agustín. Miembro
de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo. Socio de la Asociación Española de Derecho del
Trabajo y de la Seguridad Social. Columnista en el Suplemento “La Gaceta Jurídica” del Diario La Razón en
Bolivia. Fue Catedrático de Derecho Administrativo en la Universidad La Salle del Perú; Catedrático de
Derecho del Trabajo, Derecho de la Seguridad Social y Derecho Comercial en la Universidad José Carlos
Mariátegui del Perú. Miembro del Ilustre Colegio de Abogados de Arequipa en el Perú. Docente de LP el portal
jurídico del Perú
Al Señor Andrés Díaz Culquichicon, fundador del prestigioso Instituto
Peruano de Defensa del Trabajador, muchas gracias por la idea
Sumario 1. La irretroactividad en el procedimiento administrativo sancionador - 2.
Retroactividad en el procedimiento administrativo general - 2.1. Retroactividad como
efecto de la declaración de nulidad - 2.2. Retroactividad de la eficacia del acto
administrativo - 2.3. Irretroactividad en la publicación del TUPA - 2.4.
Irretroactividad por cambios de competencia - 2.5. Retroactividad en la rectificación
de errores - 3. Posibilidad de retroactividad de normas administrativas en el
procedimiento administrativo general
Palabras Clave: Retroactividad normativa – Irretroactividad normativa – Normas
administrativas
Keywords: Regulatory retroactivity – Regulatory non-retroactivity – Administrative
regulations
Resumen. Se ofrece al lector un análisis jurídico de la retroactividad e
irretroactividad en el procedimiento administrativo general, iniciando con el principio
de irretroactividad en el procedimiento sancionador para luego establecer los diversos
supuestos de retroactividad e irretroactividad en la Ley 27444.
Abstract. The reader is offered a legal analysis of retroactivity and non-retroactivity
in the general administrative procedure, starting with the principle of non-retroactivity
in the sanctioning procedure and then establishing the various assumptions of
retroactivity and non-retroactivity in Law 27444.
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Aprobado 01/10/2022
Applicanda est lex reo favorabilior1
. Cuando abordamos la retroactividad e irretroactividad en el
procedimiento administrativo general encontramos el principio de irretroactividad de las
disposiciones administrativas sancionadores, salvo que éstas favorezcan al infractor o
presunto infractor, supuesto en el cual nos encontramos ante un conflicto de normas en el
tiempo donde es necesario establecer si una norma administrativa sancionadora que favorece
al administrado es aplicable retroactivamente; sin embargo, la ley del procedimiento
administrativo general regula otros supuestos de retroactividad e irretroactividad que sin
responder a un conflicto de normas en el tiempo nos hace posible observar la importancia
de la retroactividad e irretroactividad en el Derecho Administrativo.
1. LA IRRETROACTIVIDAD EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
SANCIONADOR
El artículo 248, inciso 5, del TUO de la Ley 27444 – Decreto Supremo 004-2019-JUS –
establece el principio de irretroactividad en el procedimiento administrativo sancionador en
los siguientes términos
“Irretroactividad. Son aplicables las disposiciones sancionadoras vigentes en el momento de incurrir el
administrado en la conducta a sancionar, salvo que las posteriores le sean más favorables. Las disposiciones
sancionadoras producen efecto retroactivo en cuanto favorecen al presunto infractor o al infractor, tanto en lo
referido a la tipificación de la infracción como a la sanción y a sus plazos de prescripción, incluso respecto de
las sanciones en ejecución al entrar en vigor la nueva disposición”.
De la lectura de esta norma, in genere, podemos establecer el siguiente gráfico
La regla general, es que las disposiciones administrativas sancionadoras vigentes al momento
de la comisión de la conducta infractora rigen su tipificación, sanción, ejecución de sanción
y plazos de prescripción del infractor o presunto infractor.
Asimismo, de la lectura de esta misma norma encontramos la excepción a la antes indicada
regla general que la pondemos graficar así
1
Se ha de aplicar al reo la ley más favorable
Disposición sancionadora
Momento de la comisión
de la conducta infractora
Se rige por la norma
vigente
vigencia
Disposición
sancionadora
favorable al
administrado
(vigente hacia
adelante)
------>
Plazos de
prescripción
Tipificación de la
infracción
Sanción
Sanción en ejecución
Aplicación
retroactiva
<--------
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La excepción a la antes indicada regla se produce cuando se emite una disposición
administrativa sancionadara (norma legal o norma reglamentaria) favorable al administrado,
en este caso, esta disposición rige para las conductas infractoras que se realicen durante su
vigencia, sin embargo, por ser más favorable al administrado es aplicable retroactivamente
en los siguientes casos:
a) La disposición sancionadora favorable al administrado es aplicable
retroactivamente a la sanción que está en ejecución, verbi gratia, por resolución se impone
al administrado una sanción de multa ascendente a diez (10) UIT conforme a la disposición
sancionadora a’, sanción que se encuentra en ejecución a través de un procedimiento de
ejecución coactiva en trámite; sin embargo, durante la ejecución se emite una disposición
sancionadora b’ que para la misma conducta sancionada establece una multa de cinco (5)
UIT, por lo que siendo más favorable se aplicará retroactivamente a la ejecución de la sanción
administrativa que está en trámite.
b) La disposición sancionadora favorable al administrado es aplicable
retroactivamente a la sanción, verbi gratia, por resolución se impone la sanción de multa de
diez (10) UIT conforme a la disposición sancionadora a’, al no estar conforme el
administrado con esta sanción interpone recurso de apelación que se encuentra pendiente de
resolución e impide la ejecución de la sanción; sin embargo, durante la tramitación de la
apelación contra la resolución que impone la multa se emite una disposición sancionadora b’
que para la misma conducta sancionada establece una multa de cinco (5) UIT, por lo que
siendo más favorable se aplicará retroactivamente a la sanción administrativa que todavía no
se ejecuta.
c) La disposición sancionadora favorable al administrado es aplicable
retroactivamente a la tipificación de la infracción, verbi gratia, se notifica al administrado
la resolución que inicia procedimiento sancionador donde se tipifica la conducta en la
infracción administrativa contenida en la disposición sancionadora a’ que indica que ante la
triple renuencia del administrado a cerrar su local de venta de licores al lado de una institución
educativa le corresponde una sanción de multa de diez (10) UIT; sin embargo, durante la
tramitación del procedimiento administrativo sancionador se emite la disposición
sancionadora b’ que reformula la descripción de la antes indicada infracción administrativa
indicando que ante la cuarta renuencia del administrado a cerrar su local del venta de licores
al lado de una institución educativa le corresponderá la sanción de multa de diez (10) UIT,
por lo que siendo más favorable se aplicará retroactivamente a la tipificación de la infracción
administrativa.
d) La disposición sancionadora favorable al administrado es aplicable
retroactivamente a los plazos de prescripción, verbi gratia, la disposición sancionadora a’
establece un plazo de prescripción de la exigibibilidad de las multas administrativas en un
plazo de tres (3) años; sin embargo, se emite la disposición sancionadora b’ que establece un
plazo de prescripción de la exigibibilidad de las multas administrativa en un plazo de dos (2)
años, que por ser más favorable se aplicará retroactivamente al plazo de prescripción que
puede alegar al administrado.
Sin embargo, esta enumeración descrita en la norma de cuatro (4) supuestos de aplicación
retroactiva de una disposición sancionadora que favorece al administrado no se entendera
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como una enumeración taxativa, numerus clausus, sino como una enumeración abierta, numerus
apertus, verbi gratia, actualmente el plazo de caducidad del procedimiento administrativo
sancionador es de nueve (9) meses, sin embargo, es posible que una norma posterior
establezca un plazo de caducidad de seis (6) meses, norma que por ser más favorable al
administrado será de aplicación a su procedimiento administrativo sancionador.
2. RETROACTIVIDAD EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
GENERAL
Por otro lado, la retroactividad o irretroactividad no es exclusiva del procedimiento
administrativo sancionador, como podemos encontrar en los supuestos siguientes
2.1. Retroactividad como efecto de la declaración de nulidad
El artículo 12, numeral 12.1 del TUO de la Ley 27444 indica
“La declaración de nulidad tendrá efecto declarativo y retroactivo a la fecha del acto, salvo derechos adquiridos
de buena fe por terceros, en cuyo caso operará a futuro”.
Conforme a esta norma, declarada la nulidad del acto administrativo, ésta se retrotrae a la
fecha de emisión del acto; en el caso, de la declaración de nulidad del procedimiento
administrativo, ésta se retrotraerá al momento en que se genera el vicio, verbi gratia, declarado
fundado el recurso de apelación en contra de una resolución administrativa, es posible que
se disponga que se retrotraiga la declaración de nulidad al momento de volver a notificar la
resolución de apertura del procedimiento sancionador.
En este caso, se entenderá que la norma administrativa individual a’ (resolución que incurre
en vicio de nulidad) es declarada nula por la norma administrativa individual b’ (resolución
que declara la nulidad), supuesto en el cual se entenderá que los efectos de la declaración de
nulidad de la norma administrativa individual b’ se aplicarán retroactivamente al momento
en el que se genera el vicio contenido en la norma administrativa individual a’, en este caso,
no existe un conflicto de aplicación de normas administrativas en el tiempo, sino de la eficacia
retroactiva una nulidad administrativa.
Podemos graficar estos efectos retroactivos así
Por otro lado, el artículo 12, numeral 12.3, del TUO de la Ley 27444 indica
“En caso de que el acto viciado se hubiera consumado, o bien sea imposible retrotraer sus efectos, sólo dará
lugar a la responsabilidad de quien dictó el acto y en su caso, a la indemnización para el afectado”.
En este caso, se hace referencia a la imposibilidad de retrotraer los efectos del acto viciado
de invalidez, sólo se generará la responsabilidad para la autoridad administrativa que dictó el
Resolución a' que contiene
el vicio de nulidad
Resolución b' que declara la
nulidad de la Resolución a'
Eficacia retroactiva al momento
en que se genera el vicio
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acto viciado, sin perjuicio de la indemnización para el afectado, verbi gratia, en un
procedimiento administrativo disciplinario se emite resolución administrativa de primera
instancia que impone la sanción de suspensión en la prestación de servicios por quince (15)
días; interpuesto el recurso de apelación por el servidor, estando a que en estos
procedimientos la ejecución de la sanción es inmediata, es posible que de emitirse resolución
administrativa que declara fundada la apelación por ser nula la resolución que impone la
sanción de nulidad, sea imposible dejar sin efecto la suspensión que ya cumplió el servidor,
supuesto en el cual procederá el inicio del proceso judicial por indemnización por daños y
perjuicios en contra de la entidad y el servidor o funcionario responsable, sin perjuicio de la
responsabilidad penal y administrativa contra los servidores o funcionarios responsables.
2.2. Retroactividad de la eficacia del acto administrativo
El retroactividad de la eficacia del acto administrativo, podemos identificarla con la eficacia
anticipada del acto administrativo, conforme lo establece el artículo 17 del TUO de la Ley
27444 que indica
“La autoridad podrá disponer en el mismo acto administrativo que tenga eficacia anticipada a su emisión,
sólo si fuera más favorable a los administrados, y siempre que no lesione derechos fundamentales o intereses
de buena fe legalmente protegidos a terceros y que existiera en la fecha a la que pretenda retrotraerse la eficacia
del acto el supuesto de hecho justificativo para su adopción. También tienen eficacia anticipada la declaratoria
de nulidad y los actos que se dicten en enmienda”.
De la lectura de este artículo, tenemos que se puede producir la retroactividad de la eficacia
de un acto administrativo en los siguientes supuestos:
a. Cuando la eficacia anticipada del acto administrativo sea más favorable a los administrados,
siempre que no se lesionen derechos fundamentales o intereses de terceros administrados,
verbi gratia, la eficacia anticipada de la resolución administrativa que dispone el pago de una
pensión de jubilación a favor de un administrado hasta el momento de presentar su solicitud,
lo que habilita el pago de devengados e intereses legales al serle más favorable al pensionista,
siendo que no perjudica a terceros.
b. Cuando la eficacia anticipada del acto administrativo se refiera a la declaratoria de nulidad,
esto se entiende desde que el acto administrativo que declara la nulidad de otro, tiene efectos
retroactivos, por lo que su eficacia no se sujetará a la notificación del acto que declara la
nulidad de otro acto.
Solicitud de pensión de
jubilación
Resolución que otorga
pensión de jubilación
Eficacia anticipada al
momento de la presentación
de la solicitud de pensión
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c. Cuando la eficacia anticipada del acto administrativo se refiera a los actos que se dicten en
enmienda, verbi gratia, emitido un acto que convalida mediante enmienda otro acto
administrativo, aquel tendrá eficacia anticipada al momento de la emisión del acto
enmendado o convalidado.
Por otro lado, el segundo párrafo del numeral 7.1 del artículo 7 del TUO de la Ley 27444
indica
“El régimen de eficacia anticipada de los actos administrativos previsto en el artículo 17 es susceptible de ser
aplicado a los actos de administración interna, siempre que no se violen normas de orden público ni afecte a
terceros”.
Conforme a esta norma la eficacia anticipada no es exclusiva de los actos administrativos,
sino también de los actos de administración interna, verbi gratia, habiendo sido rotado por
necesidad de servicio comprobada y de manera verbal un servidor público dentro de la misma
entidad, posteriormente, se emite el memorando de rotación indicándose que el mismo tiene
eficacia anticipada desde el ejercicio efectivo del cargo al que fue rotado el servidor.
Sin embargo, si bien observamos la retroactividad o anticipación de la eficacia de un acto
administrativo, esta retroactividad no debe confundirse con la aplicación retroactiva de
normas administrativas como solución a un conflicto de normas administrativas en el tiempo.
La eficacia de un acto administrativo, in genere, su notificación, no implica un conflicto de
normas administrativas en el tiempo.
2.3. Irretroactividad en la publicación del TUPA
El artículo 58, numeral 58.1, inciso 1 del TUO de la Ley 27444 indica
“58.1 Cuando la entidad no cumpla con publicar su Texto Único de Procedimientos Administrativos, o lo
publique omitiendo procedimientos, los administrados, sin perjuicio de hacer efectiva la responsabilidad de la
autoridad infractora, quedan sujetos al siguiente régimen: 1. Respecto de los procedimientos administrativos
que corresponde ser aprobados automáticamente o que se encuentran sujetos a silencio administrativo positivo,
los administrados quedan liberados de la exigencia de iniciar ese procedimiento para obtener la autorización
previa, para realizar su actividad profesional, social, económica o laboral, sin ser pasibles de sanciones por el
Resolución a' que contiene
el vicio de nulidad
Resolución b' declara la
nulidad de la resolución a'
Eficacia anticipada al momento
en que se genera el vício
<====
Resolución a' que contiene
el vicio intrascendente
convalidable
Resolución b' que convalida
o enmienda la Resolución a'
Eficacia anticipada al momento
de emisión del acto enmendado
<====
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libre desarrollo de tales actividades. La suspensión de esta prerrogativa de la autoridad concluye a partir del
día siguiente de la publicación del TUPA, sin efecto retroactivo. Los procedimientos administrativos sujetos
a silencio administrativo negativo siguen el régimen previsto en la norma de creación o modificación del
respectivo procedimiento administrativo”.
Este supuesto lo podemos graficar
Si bien el documento de gestión denominado TUPA es una norma administrativa, en este
caso tampoco se verifica un conflicto de normas en el tiempo.
2.4. Irretroactividad por cambios de competencia
El artículo 77 del TUO de la Ley 27444 establece
“Si durante la tramitación de un procedimiento administrativo, la competencia para conocerlo es transferida
a otro órgano o entidad administrativa por motivos organizacionales, en éste continuará el procedimiento sin
retrotraer etapas ni suspender plazos”.
El nuevo órgano o entidad pública que por motivos organizacionales asume competencia
administrativa en un procedimiento administrativo, lo continuará son retrotraer etapas, esto
tampoco es un supuesto de retroactividad en el conflicto de normas administrativas en el
tiempo.
2.5. Retroactividad en la rectificación de errores
El artículo 212, numeral 212.1 del TUO de la Ley 27444 establece que
“Los errores material o aritmético en los actos administrativos pueden ser rectificados con efecto retroactivo, en
cualquier momento, de oficio o a instancia de los administrados, siempre que no se altere lo sustancial de su
contenido ni el sentido de la decisión”.
Si un acto administrativo contiene un error material o error aritmético, que no afectan su
contenido sustancial, puede ser rectificado por otro acto administrativo en cualquier
momento con efecto retroactivo a la fecha de emisión del acto rectificado, verbi gratia, se
emite una resolución a’ que erradamente consigna como nombre del administrado Juan Salas
Arce, debiendo ser José Salas Arce, estando a esto, la autoridad de oficio emite la resolución
No existencia de TUPA publicado o se
publica omitiendo procedimientos de
aprobación automática o silencio
positivo
Publicación del TUPA
(vigencia a futuro)
===>
La publicación del TUPA no tiene
efecto retroactivo en la actividad
profesional, social, económica o
laboral ya realizada en tanto no
había TUPA, no siendo posible
imponer sanciones
Órgano o entidad con
competencia inicial
Órgano o entidad con
competencia posterior
No es posible retrotraer
etapas del procedimiento
administrativo
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b’ que corrige el nombre del administrado con efecto retroactivo a la fecha emisión de la
resolución a’.
3. POSIBILIDAD DE RETROACTIVIDAD DE NORMAS ADMINISTRATIVAS
EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
En este caso, surge la pregunta ¿es posible aplicar la retroactividad benigna en
procedimientos distintos al procedimiento administrativo sancionador? La respuesta no la
encontramos en ninguna norma contenida en el TUO de la Ley 27444 lo cual hace necesario
hacer un ejercicio de interpretación que requiere de argumentos previos para arribar a
conclusiones.
Para responder la pregunta realizada consideramos de importancia contar con el siguiente
marco normativo:
a) El principio de informalismo previsto en el artículo IV, numeral 1.6, del TUO de la Ley
27444 establece “Las normas de procedimiento deben ser interpretadas en forma
favorable a la admisión y decisión final de las pretensiones de los administrados”.
b) El principio de confianza legítima previsto en el artículo IV, numeral 1.15, del TUO de la
Ley 27444 establece “La autoridad administrativa se somete al ordenamiento jurídico
vigente y no puede actuar arbitrariamente. En tal sentido, la autoridad administrativa no puede
variar irrazonable e inmotivadamente la interpretación de las normas aplicables”.
c) El artículo 86, inciso 8 del TUO de la Ley 27444 indica “Son deberes de las autoridades respecto
del procedimiento administrativo y de sus partícipes, los siguientes”: “8. Interpretar las normas
administrativas de forma que mejor atienda el fin público al cual se dirigen, preservando
razonablemente los derechos de los administrados”.
d) El artículo VIII, inciso 1, del TUO del TUO de la Ley 27444 establece “Las autoridades
administrativas no podrán dejar de resolver las cuestiones que se les proponga, por deficiencia de sus fuentes;
en tales casos, acudirán a los principios del procedimiento administrativo previstos en esta Ley; en su defecto,
a otras fuentes supletorias del derecho administrativo, y sólo subsidiariamente a éstas, a las
normas de otros ordenamientos que sean compatibles con su naturaleza y finalidad”.
e) La segunda disposición final del Código Procesal Civil indica “Las normas procesales
son de aplicación inmediata, incluso al proceso en trámite. Sin embargo, continuarán
rigiéndose por la norma anterior: las reglas de competencia, los medios impugnatorios interpuestos, los actos
procesales con principio de ejecución y los plazos que hubieran empezado”.
f) El artículo 103 de la Constitución Política del Perú de 1993 indica “Pueden expedirse leyes
especiales porque así lo exige la naturaleza de las cosas, pero no por razón de las diferencias de las personas.
La ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas
Resolución a' que
contiene el error
Resolución b' que
corrige en error
Con efecto retroactivo a la
emisión de acto que se
corrige
<======
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existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en ambos supuestos, en materia penal
cuando favorece al reo”.
g) La primera disposición complementaria transitoria, inciso 2, del TUO de la Ley 27444
establece “No obstante, son aplicables a los procedimientos en trámite, las disposiciones
de la presente Ley que reconozcan derechos o facultades a los administrados frente
a la administración, así como su Título Preliminar”.
Estando a este marco normativo podemos establecer las siguientes conclusiones
a) Las normas administrativas pueden ser normas administrativas sustanciales y normas
administrativas procedimentales, las primeras se interpretan atendiendo el interés público, las
segundas se interpretan de manera favorable a los administrados, siendo que la autoridad
administrativa se encuentra obligada de aplicar las normas administrativas vigentes.
b) No existiendo norma en el TUO de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, que regule la retroactividad benigna de la ley en el procedimiento administrativo
general, salvo en el procedimiento administrativo sancionador, es posible recurrir a otros
ordenamiento procesales como es el previsto en el ordenamiento procesal civil.
c) Teniendo en cuenta el ordenamiento procesal civil y las normas administrativas
procedimentales en el procedimiento administrativo general podemos afirmar que las
normas procedimentales son de aplicación inmediata, incluso a los procedimientos
administrativos en trámite; sin embargo, continuarán rigiéndose por la norma
administrativa procedimental anterior: las reglas de competencia administrativa, los
recursos administrativos interpuestos, los actos procedimentales con principio de
ejecución y los plazos que hubieren empezado, esto último constituye un supuesto
de aplicación ultractiva de las normas procedimentales.
d) Lo anterior no se refiere a la posible aplicación de la retroactividad benigna de la ley,
puesto que esta es aplicable por mandato constitucional en materia penal cuando favorece al
reo y, por lo tanto, al administrado infractor cuando lo favorezca, no extendiéndose esta
retroactividad benigna al procedimiento administrativo general, sin perjuicio de aplicar el
supuesto de aplicación inmediata de las normas procedimentales, aplicación que no está
relacionada con una aplicación benigna.
e) Realizando una interpretación a contrario sensu, en relación a las normas administrativas
sustanciales estas no son de aplicación inmediata a los procedimientos administrativos en
trámite, por lo que la solicitud de un administrado que inicia un procedimiento administrativo
se rige por las normas administrativas sustantivas vigentes al momento de su presentación,
verbi gratia, será una norma administrativa sustancial el derecho del vecino de una jurisdicción
municipal al cabildo abierto previsto en el artículo 113 de la Ley Orgánica de Municipalidades
– Ley 27972; asimismo, las normas procedimentales son de aplicación inmediata a los actos
procedimentales sin principio de ejecución y los plazos que no hubieren empezado, así como
las normas procedimentales que reconozcan derechos o facultades a los administrados frente
a la administración, este no es un supuesto de retroactividad benigna.
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f) Es así que ante un conflicto de normas procedimentales en el tiempo se estará a la normas
que en el procedimiento administrativo general reconozca un mejor derecho o facultad al
administrado frente a la administración pública, esta no es una retroactividad benigna, sino
que se refiere a la incorporación al patrimonio del administrado un mejor derecho o facultad
que le asiste frente a la administración pública.
g) La aplicación inmediata de normas procedimentales que reconocen un derecho o facultad
del administrado puede ser, verbi gratia, inicialmente el artículo 193 de la Ley 27444 establecía
que los actos administrativos pierden efectividad y ejecutoriedad transcurridos cinco (5) años
de adquirido firmeza, sin embargo, a partir del 21 de diciembre de 2016 este plazo se redujo
a dos (2) años de adquirido firmeza el acto administrativo, que sería de aplicación conforme
a lo indicado sobre la aplicación inmediata de las normas procedimentales.
CONCLUSIONES
En relación al conflicto de normas en el tiempo por retroactividad benigna, la Ley del
Procedimiento Administrativo General limita su uso a los procedimiento administrativos
sancionadores cuando se favorezca al administrado infractor o presunto infractor; sin
embargo, la Ley del Procedimiento Administrativo General establece supuestos de
retroactividad e irretroactividad de las normas procedimentales en supuestos distintos al
conflicto de normas en el tiempo; asimismo, en el caso de las normas procedimentales en el
procedimiento administrativo general éstas se aplicarán inmediatamente a los procedimientos
administrativos, aún cuando estén trámite, las normas administrativas sustanciales aplicables
serán las vigentes al momento de inicio del procedimiento administrativo*.
REFERENCIAS
• Constitución Política del Perú (31 de diciembre de 1993). Perú.
• Decreto Supremo 004-2019-JUS (25 de enero de 2019). Texto Único Ordenado de la
Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General. Perú.
• Ley 27972 (27 de mayo de 2003). Ley Orgánica de Municipalidades. Perú.
• Resolución Ministerial 010-93-JUS (22 de abril de 1993). Texto Único Ordenado del
Código Procesal Civil. Perú.
* El autor es jurista, maestro y abogado especialista en Derecho Administrativo, Derecho del Trabajo y Derecho de la
Seguridad Social en el Perú, puede contactarlo en corporacionhiramservicioslegales@hotmail.com o móvil y
WhatsApp (+51) 959666272.
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Citar artículo
Pacori Cari, José María (2022). La retroactividad e irretroactividad en el
procedimiento administrativo. Aplicación de las normas administrativas en el
procedimiento administrativo general. Revista Iuris Dictio Perú, Volumen IV,
Octubre 2022, pp. 16-25. Lima, Perú: Editorial Legal Affairs.

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LA RETROACTIVIDAD E IRRETROACTIVIDAD EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO- AUTOR JOSÉ MARÍA PACORI CARI.pdf

  • 1. REVISTA IURIS DICTIO PERÚ REVISTA IURIS DICTIO PERÚ | Volumen IV – Octubre 2022 – pp. 16-25 16 Sección Derecho Administrativo Procedimiento administrativo - Autor José María Pacori Cari Editorial Legal Affairs – Lima, Perú LA RETROACTIVIDAD E IRRETROACTIVIDAD EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO Aplicación de las normas administrativas en el procedimiento administrativo general [RETROACTIVITY AND IRRETROACTIVITY IN THE ADMINISTRATIVE PROCEDURE - Application of administrative rules in the general administrative procedure] José María Pacori Cari Maestro en Ciencias Políticas y Derecho Administrativo por la Universidad Nacional de San Agustín. Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo. Socio de la Asociación Española de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Columnista en el Suplemento “La Gaceta Jurídica” del Diario La Razón en Bolivia. Fue Catedrático de Derecho Administrativo en la Universidad La Salle del Perú; Catedrático de Derecho del Trabajo, Derecho de la Seguridad Social y Derecho Comercial en la Universidad José Carlos Mariátegui del Perú. Miembro del Ilustre Colegio de Abogados de Arequipa en el Perú. Docente de LP el portal jurídico del Perú Al Señor Andrés Díaz Culquichicon, fundador del prestigioso Instituto Peruano de Defensa del Trabajador, muchas gracias por la idea Sumario 1. La irretroactividad en el procedimiento administrativo sancionador - 2. Retroactividad en el procedimiento administrativo general - 2.1. Retroactividad como efecto de la declaración de nulidad - 2.2. Retroactividad de la eficacia del acto administrativo - 2.3. Irretroactividad en la publicación del TUPA - 2.4. Irretroactividad por cambios de competencia - 2.5. Retroactividad en la rectificación de errores - 3. Posibilidad de retroactividad de normas administrativas en el procedimiento administrativo general Palabras Clave: Retroactividad normativa – Irretroactividad normativa – Normas administrativas Keywords: Regulatory retroactivity – Regulatory non-retroactivity – Administrative regulations Resumen. Se ofrece al lector un análisis jurídico de la retroactividad e irretroactividad en el procedimiento administrativo general, iniciando con el principio de irretroactividad en el procedimiento sancionador para luego establecer los diversos supuestos de retroactividad e irretroactividad en la Ley 27444. Abstract. The reader is offered a legal analysis of retroactivity and non-retroactivity in the general administrative procedure, starting with the principle of non-retroactivity in the sanctioning procedure and then establishing the various assumptions of retroactivity and non-retroactivity in Law 27444.
  • 2. REVISTA IURIS DICTIO PERÚ REVISTA IURIS DICTIO PERÚ | Volumen IV – Octubre 2022 – pp. 16-25 17 Sección Derecho Administrativo Procedimiento administrativo - Autor José María Pacori Cari Editorial Legal Affairs – Lima, Perú Recibido 25/08/2022 Aprobado 01/10/2022 Applicanda est lex reo favorabilior1 . Cuando abordamos la retroactividad e irretroactividad en el procedimiento administrativo general encontramos el principio de irretroactividad de las disposiciones administrativas sancionadores, salvo que éstas favorezcan al infractor o presunto infractor, supuesto en el cual nos encontramos ante un conflicto de normas en el tiempo donde es necesario establecer si una norma administrativa sancionadora que favorece al administrado es aplicable retroactivamente; sin embargo, la ley del procedimiento administrativo general regula otros supuestos de retroactividad e irretroactividad que sin responder a un conflicto de normas en el tiempo nos hace posible observar la importancia de la retroactividad e irretroactividad en el Derecho Administrativo. 1. LA IRRETROACTIVIDAD EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR El artículo 248, inciso 5, del TUO de la Ley 27444 – Decreto Supremo 004-2019-JUS – establece el principio de irretroactividad en el procedimiento administrativo sancionador en los siguientes términos “Irretroactividad. Son aplicables las disposiciones sancionadoras vigentes en el momento de incurrir el administrado en la conducta a sancionar, salvo que las posteriores le sean más favorables. Las disposiciones sancionadoras producen efecto retroactivo en cuanto favorecen al presunto infractor o al infractor, tanto en lo referido a la tipificación de la infracción como a la sanción y a sus plazos de prescripción, incluso respecto de las sanciones en ejecución al entrar en vigor la nueva disposición”. De la lectura de esta norma, in genere, podemos establecer el siguiente gráfico La regla general, es que las disposiciones administrativas sancionadoras vigentes al momento de la comisión de la conducta infractora rigen su tipificación, sanción, ejecución de sanción y plazos de prescripción del infractor o presunto infractor. Asimismo, de la lectura de esta misma norma encontramos la excepción a la antes indicada regla general que la pondemos graficar así 1 Se ha de aplicar al reo la ley más favorable Disposición sancionadora Momento de la comisión de la conducta infractora Se rige por la norma vigente vigencia Disposición sancionadora favorable al administrado (vigente hacia adelante) ------> Plazos de prescripción Tipificación de la infracción Sanción Sanción en ejecución Aplicación retroactiva <--------
  • 3. REVISTA IURIS DICTIO PERÚ REVISTA IURIS DICTIO PERÚ | Volumen IV – Octubre 2022 – pp. 16-25 18 Sección Derecho Administrativo Procedimiento administrativo - Autor José María Pacori Cari Editorial Legal Affairs – Lima, Perú La excepción a la antes indicada regla se produce cuando se emite una disposición administrativa sancionadara (norma legal o norma reglamentaria) favorable al administrado, en este caso, esta disposición rige para las conductas infractoras que se realicen durante su vigencia, sin embargo, por ser más favorable al administrado es aplicable retroactivamente en los siguientes casos: a) La disposición sancionadora favorable al administrado es aplicable retroactivamente a la sanción que está en ejecución, verbi gratia, por resolución se impone al administrado una sanción de multa ascendente a diez (10) UIT conforme a la disposición sancionadora a’, sanción que se encuentra en ejecución a través de un procedimiento de ejecución coactiva en trámite; sin embargo, durante la ejecución se emite una disposición sancionadora b’ que para la misma conducta sancionada establece una multa de cinco (5) UIT, por lo que siendo más favorable se aplicará retroactivamente a la ejecución de la sanción administrativa que está en trámite. b) La disposición sancionadora favorable al administrado es aplicable retroactivamente a la sanción, verbi gratia, por resolución se impone la sanción de multa de diez (10) UIT conforme a la disposición sancionadora a’, al no estar conforme el administrado con esta sanción interpone recurso de apelación que se encuentra pendiente de resolución e impide la ejecución de la sanción; sin embargo, durante la tramitación de la apelación contra la resolución que impone la multa se emite una disposición sancionadora b’ que para la misma conducta sancionada establece una multa de cinco (5) UIT, por lo que siendo más favorable se aplicará retroactivamente a la sanción administrativa que todavía no se ejecuta. c) La disposición sancionadora favorable al administrado es aplicable retroactivamente a la tipificación de la infracción, verbi gratia, se notifica al administrado la resolución que inicia procedimiento sancionador donde se tipifica la conducta en la infracción administrativa contenida en la disposición sancionadora a’ que indica que ante la triple renuencia del administrado a cerrar su local de venta de licores al lado de una institución educativa le corresponde una sanción de multa de diez (10) UIT; sin embargo, durante la tramitación del procedimiento administrativo sancionador se emite la disposición sancionadora b’ que reformula la descripción de la antes indicada infracción administrativa indicando que ante la cuarta renuencia del administrado a cerrar su local del venta de licores al lado de una institución educativa le corresponderá la sanción de multa de diez (10) UIT, por lo que siendo más favorable se aplicará retroactivamente a la tipificación de la infracción administrativa. d) La disposición sancionadora favorable al administrado es aplicable retroactivamente a los plazos de prescripción, verbi gratia, la disposición sancionadora a’ establece un plazo de prescripción de la exigibibilidad de las multas administrativas en un plazo de tres (3) años; sin embargo, se emite la disposición sancionadora b’ que establece un plazo de prescripción de la exigibibilidad de las multas administrativa en un plazo de dos (2) años, que por ser más favorable se aplicará retroactivamente al plazo de prescripción que puede alegar al administrado. Sin embargo, esta enumeración descrita en la norma de cuatro (4) supuestos de aplicación retroactiva de una disposición sancionadora que favorece al administrado no se entendera
  • 4. REVISTA IURIS DICTIO PERÚ REVISTA IURIS DICTIO PERÚ | Volumen IV – Octubre 2022 – pp. 16-25 19 Sección Derecho Administrativo Procedimiento administrativo - Autor José María Pacori Cari Editorial Legal Affairs – Lima, Perú como una enumeración taxativa, numerus clausus, sino como una enumeración abierta, numerus apertus, verbi gratia, actualmente el plazo de caducidad del procedimiento administrativo sancionador es de nueve (9) meses, sin embargo, es posible que una norma posterior establezca un plazo de caducidad de seis (6) meses, norma que por ser más favorable al administrado será de aplicación a su procedimiento administrativo sancionador. 2. RETROACTIVIDAD EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL Por otro lado, la retroactividad o irretroactividad no es exclusiva del procedimiento administrativo sancionador, como podemos encontrar en los supuestos siguientes 2.1. Retroactividad como efecto de la declaración de nulidad El artículo 12, numeral 12.1 del TUO de la Ley 27444 indica “La declaración de nulidad tendrá efecto declarativo y retroactivo a la fecha del acto, salvo derechos adquiridos de buena fe por terceros, en cuyo caso operará a futuro”. Conforme a esta norma, declarada la nulidad del acto administrativo, ésta se retrotrae a la fecha de emisión del acto; en el caso, de la declaración de nulidad del procedimiento administrativo, ésta se retrotraerá al momento en que se genera el vicio, verbi gratia, declarado fundado el recurso de apelación en contra de una resolución administrativa, es posible que se disponga que se retrotraiga la declaración de nulidad al momento de volver a notificar la resolución de apertura del procedimiento sancionador. En este caso, se entenderá que la norma administrativa individual a’ (resolución que incurre en vicio de nulidad) es declarada nula por la norma administrativa individual b’ (resolución que declara la nulidad), supuesto en el cual se entenderá que los efectos de la declaración de nulidad de la norma administrativa individual b’ se aplicarán retroactivamente al momento en el que se genera el vicio contenido en la norma administrativa individual a’, en este caso, no existe un conflicto de aplicación de normas administrativas en el tiempo, sino de la eficacia retroactiva una nulidad administrativa. Podemos graficar estos efectos retroactivos así Por otro lado, el artículo 12, numeral 12.3, del TUO de la Ley 27444 indica “En caso de que el acto viciado se hubiera consumado, o bien sea imposible retrotraer sus efectos, sólo dará lugar a la responsabilidad de quien dictó el acto y en su caso, a la indemnización para el afectado”. En este caso, se hace referencia a la imposibilidad de retrotraer los efectos del acto viciado de invalidez, sólo se generará la responsabilidad para la autoridad administrativa que dictó el Resolución a' que contiene el vicio de nulidad Resolución b' que declara la nulidad de la Resolución a' Eficacia retroactiva al momento en que se genera el vicio <====
  • 5. REVISTA IURIS DICTIO PERÚ REVISTA IURIS DICTIO PERÚ | Volumen IV – Octubre 2022 – pp. 16-25 20 Sección Derecho Administrativo Procedimiento administrativo - Autor José María Pacori Cari Editorial Legal Affairs – Lima, Perú acto viciado, sin perjuicio de la indemnización para el afectado, verbi gratia, en un procedimiento administrativo disciplinario se emite resolución administrativa de primera instancia que impone la sanción de suspensión en la prestación de servicios por quince (15) días; interpuesto el recurso de apelación por el servidor, estando a que en estos procedimientos la ejecución de la sanción es inmediata, es posible que de emitirse resolución administrativa que declara fundada la apelación por ser nula la resolución que impone la sanción de nulidad, sea imposible dejar sin efecto la suspensión que ya cumplió el servidor, supuesto en el cual procederá el inicio del proceso judicial por indemnización por daños y perjuicios en contra de la entidad y el servidor o funcionario responsable, sin perjuicio de la responsabilidad penal y administrativa contra los servidores o funcionarios responsables. 2.2. Retroactividad de la eficacia del acto administrativo El retroactividad de la eficacia del acto administrativo, podemos identificarla con la eficacia anticipada del acto administrativo, conforme lo establece el artículo 17 del TUO de la Ley 27444 que indica “La autoridad podrá disponer en el mismo acto administrativo que tenga eficacia anticipada a su emisión, sólo si fuera más favorable a los administrados, y siempre que no lesione derechos fundamentales o intereses de buena fe legalmente protegidos a terceros y que existiera en la fecha a la que pretenda retrotraerse la eficacia del acto el supuesto de hecho justificativo para su adopción. También tienen eficacia anticipada la declaratoria de nulidad y los actos que se dicten en enmienda”. De la lectura de este artículo, tenemos que se puede producir la retroactividad de la eficacia de un acto administrativo en los siguientes supuestos: a. Cuando la eficacia anticipada del acto administrativo sea más favorable a los administrados, siempre que no se lesionen derechos fundamentales o intereses de terceros administrados, verbi gratia, la eficacia anticipada de la resolución administrativa que dispone el pago de una pensión de jubilación a favor de un administrado hasta el momento de presentar su solicitud, lo que habilita el pago de devengados e intereses legales al serle más favorable al pensionista, siendo que no perjudica a terceros. b. Cuando la eficacia anticipada del acto administrativo se refiera a la declaratoria de nulidad, esto se entiende desde que el acto administrativo que declara la nulidad de otro, tiene efectos retroactivos, por lo que su eficacia no se sujetará a la notificación del acto que declara la nulidad de otro acto. Solicitud de pensión de jubilación Resolución que otorga pensión de jubilación Eficacia anticipada al momento de la presentación de la solicitud de pensión <====
  • 6. REVISTA IURIS DICTIO PERÚ REVISTA IURIS DICTIO PERÚ | Volumen IV – Octubre 2022 – pp. 16-25 21 Sección Derecho Administrativo Procedimiento administrativo - Autor José María Pacori Cari Editorial Legal Affairs – Lima, Perú c. Cuando la eficacia anticipada del acto administrativo se refiera a los actos que se dicten en enmienda, verbi gratia, emitido un acto que convalida mediante enmienda otro acto administrativo, aquel tendrá eficacia anticipada al momento de la emisión del acto enmendado o convalidado. Por otro lado, el segundo párrafo del numeral 7.1 del artículo 7 del TUO de la Ley 27444 indica “El régimen de eficacia anticipada de los actos administrativos previsto en el artículo 17 es susceptible de ser aplicado a los actos de administración interna, siempre que no se violen normas de orden público ni afecte a terceros”. Conforme a esta norma la eficacia anticipada no es exclusiva de los actos administrativos, sino también de los actos de administración interna, verbi gratia, habiendo sido rotado por necesidad de servicio comprobada y de manera verbal un servidor público dentro de la misma entidad, posteriormente, se emite el memorando de rotación indicándose que el mismo tiene eficacia anticipada desde el ejercicio efectivo del cargo al que fue rotado el servidor. Sin embargo, si bien observamos la retroactividad o anticipación de la eficacia de un acto administrativo, esta retroactividad no debe confundirse con la aplicación retroactiva de normas administrativas como solución a un conflicto de normas administrativas en el tiempo. La eficacia de un acto administrativo, in genere, su notificación, no implica un conflicto de normas administrativas en el tiempo. 2.3. Irretroactividad en la publicación del TUPA El artículo 58, numeral 58.1, inciso 1 del TUO de la Ley 27444 indica “58.1 Cuando la entidad no cumpla con publicar su Texto Único de Procedimientos Administrativos, o lo publique omitiendo procedimientos, los administrados, sin perjuicio de hacer efectiva la responsabilidad de la autoridad infractora, quedan sujetos al siguiente régimen: 1. Respecto de los procedimientos administrativos que corresponde ser aprobados automáticamente o que se encuentran sujetos a silencio administrativo positivo, los administrados quedan liberados de la exigencia de iniciar ese procedimiento para obtener la autorización previa, para realizar su actividad profesional, social, económica o laboral, sin ser pasibles de sanciones por el Resolución a' que contiene el vicio de nulidad Resolución b' declara la nulidad de la resolución a' Eficacia anticipada al momento en que se genera el vício <==== Resolución a' que contiene el vicio intrascendente convalidable Resolución b' que convalida o enmienda la Resolución a' Eficacia anticipada al momento de emisión del acto enmendado <====
  • 7. REVISTA IURIS DICTIO PERÚ REVISTA IURIS DICTIO PERÚ | Volumen IV – Octubre 2022 – pp. 16-25 22 Sección Derecho Administrativo Procedimiento administrativo - Autor José María Pacori Cari Editorial Legal Affairs – Lima, Perú libre desarrollo de tales actividades. La suspensión de esta prerrogativa de la autoridad concluye a partir del día siguiente de la publicación del TUPA, sin efecto retroactivo. Los procedimientos administrativos sujetos a silencio administrativo negativo siguen el régimen previsto en la norma de creación o modificación del respectivo procedimiento administrativo”. Este supuesto lo podemos graficar Si bien el documento de gestión denominado TUPA es una norma administrativa, en este caso tampoco se verifica un conflicto de normas en el tiempo. 2.4. Irretroactividad por cambios de competencia El artículo 77 del TUO de la Ley 27444 establece “Si durante la tramitación de un procedimiento administrativo, la competencia para conocerlo es transferida a otro órgano o entidad administrativa por motivos organizacionales, en éste continuará el procedimiento sin retrotraer etapas ni suspender plazos”. El nuevo órgano o entidad pública que por motivos organizacionales asume competencia administrativa en un procedimiento administrativo, lo continuará son retrotraer etapas, esto tampoco es un supuesto de retroactividad en el conflicto de normas administrativas en el tiempo. 2.5. Retroactividad en la rectificación de errores El artículo 212, numeral 212.1 del TUO de la Ley 27444 establece que “Los errores material o aritmético en los actos administrativos pueden ser rectificados con efecto retroactivo, en cualquier momento, de oficio o a instancia de los administrados, siempre que no se altere lo sustancial de su contenido ni el sentido de la decisión”. Si un acto administrativo contiene un error material o error aritmético, que no afectan su contenido sustancial, puede ser rectificado por otro acto administrativo en cualquier momento con efecto retroactivo a la fecha de emisión del acto rectificado, verbi gratia, se emite una resolución a’ que erradamente consigna como nombre del administrado Juan Salas Arce, debiendo ser José Salas Arce, estando a esto, la autoridad de oficio emite la resolución No existencia de TUPA publicado o se publica omitiendo procedimientos de aprobación automática o silencio positivo Publicación del TUPA (vigencia a futuro) ===> La publicación del TUPA no tiene efecto retroactivo en la actividad profesional, social, económica o laboral ya realizada en tanto no había TUPA, no siendo posible imponer sanciones Órgano o entidad con competencia inicial Órgano o entidad con competencia posterior No es posible retrotraer etapas del procedimiento administrativo
  • 8. REVISTA IURIS DICTIO PERÚ REVISTA IURIS DICTIO PERÚ | Volumen IV – Octubre 2022 – pp. 16-25 23 Sección Derecho Administrativo Procedimiento administrativo - Autor José María Pacori Cari Editorial Legal Affairs – Lima, Perú b’ que corrige el nombre del administrado con efecto retroactivo a la fecha emisión de la resolución a’. 3. POSIBILIDAD DE RETROACTIVIDAD DE NORMAS ADMINISTRATIVAS EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL En este caso, surge la pregunta ¿es posible aplicar la retroactividad benigna en procedimientos distintos al procedimiento administrativo sancionador? La respuesta no la encontramos en ninguna norma contenida en el TUO de la Ley 27444 lo cual hace necesario hacer un ejercicio de interpretación que requiere de argumentos previos para arribar a conclusiones. Para responder la pregunta realizada consideramos de importancia contar con el siguiente marco normativo: a) El principio de informalismo previsto en el artículo IV, numeral 1.6, del TUO de la Ley 27444 establece “Las normas de procedimiento deben ser interpretadas en forma favorable a la admisión y decisión final de las pretensiones de los administrados”. b) El principio de confianza legítima previsto en el artículo IV, numeral 1.15, del TUO de la Ley 27444 establece “La autoridad administrativa se somete al ordenamiento jurídico vigente y no puede actuar arbitrariamente. En tal sentido, la autoridad administrativa no puede variar irrazonable e inmotivadamente la interpretación de las normas aplicables”. c) El artículo 86, inciso 8 del TUO de la Ley 27444 indica “Son deberes de las autoridades respecto del procedimiento administrativo y de sus partícipes, los siguientes”: “8. Interpretar las normas administrativas de forma que mejor atienda el fin público al cual se dirigen, preservando razonablemente los derechos de los administrados”. d) El artículo VIII, inciso 1, del TUO del TUO de la Ley 27444 establece “Las autoridades administrativas no podrán dejar de resolver las cuestiones que se les proponga, por deficiencia de sus fuentes; en tales casos, acudirán a los principios del procedimiento administrativo previstos en esta Ley; en su defecto, a otras fuentes supletorias del derecho administrativo, y sólo subsidiariamente a éstas, a las normas de otros ordenamientos que sean compatibles con su naturaleza y finalidad”. e) La segunda disposición final del Código Procesal Civil indica “Las normas procesales son de aplicación inmediata, incluso al proceso en trámite. Sin embargo, continuarán rigiéndose por la norma anterior: las reglas de competencia, los medios impugnatorios interpuestos, los actos procesales con principio de ejecución y los plazos que hubieran empezado”. f) El artículo 103 de la Constitución Política del Perú de 1993 indica “Pueden expedirse leyes especiales porque así lo exige la naturaleza de las cosas, pero no por razón de las diferencias de las personas. La ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas Resolución a' que contiene el error Resolución b' que corrige en error Con efecto retroactivo a la emisión de acto que se corrige <======
  • 9. REVISTA IURIS DICTIO PERÚ REVISTA IURIS DICTIO PERÚ | Volumen IV – Octubre 2022 – pp. 16-25 24 Sección Derecho Administrativo Procedimiento administrativo - Autor José María Pacori Cari Editorial Legal Affairs – Lima, Perú existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en ambos supuestos, en materia penal cuando favorece al reo”. g) La primera disposición complementaria transitoria, inciso 2, del TUO de la Ley 27444 establece “No obstante, son aplicables a los procedimientos en trámite, las disposiciones de la presente Ley que reconozcan derechos o facultades a los administrados frente a la administración, así como su Título Preliminar”. Estando a este marco normativo podemos establecer las siguientes conclusiones a) Las normas administrativas pueden ser normas administrativas sustanciales y normas administrativas procedimentales, las primeras se interpretan atendiendo el interés público, las segundas se interpretan de manera favorable a los administrados, siendo que la autoridad administrativa se encuentra obligada de aplicar las normas administrativas vigentes. b) No existiendo norma en el TUO de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, que regule la retroactividad benigna de la ley en el procedimiento administrativo general, salvo en el procedimiento administrativo sancionador, es posible recurrir a otros ordenamiento procesales como es el previsto en el ordenamiento procesal civil. c) Teniendo en cuenta el ordenamiento procesal civil y las normas administrativas procedimentales en el procedimiento administrativo general podemos afirmar que las normas procedimentales son de aplicación inmediata, incluso a los procedimientos administrativos en trámite; sin embargo, continuarán rigiéndose por la norma administrativa procedimental anterior: las reglas de competencia administrativa, los recursos administrativos interpuestos, los actos procedimentales con principio de ejecución y los plazos que hubieren empezado, esto último constituye un supuesto de aplicación ultractiva de las normas procedimentales. d) Lo anterior no se refiere a la posible aplicación de la retroactividad benigna de la ley, puesto que esta es aplicable por mandato constitucional en materia penal cuando favorece al reo y, por lo tanto, al administrado infractor cuando lo favorezca, no extendiéndose esta retroactividad benigna al procedimiento administrativo general, sin perjuicio de aplicar el supuesto de aplicación inmediata de las normas procedimentales, aplicación que no está relacionada con una aplicación benigna. e) Realizando una interpretación a contrario sensu, en relación a las normas administrativas sustanciales estas no son de aplicación inmediata a los procedimientos administrativos en trámite, por lo que la solicitud de un administrado que inicia un procedimiento administrativo se rige por las normas administrativas sustantivas vigentes al momento de su presentación, verbi gratia, será una norma administrativa sustancial el derecho del vecino de una jurisdicción municipal al cabildo abierto previsto en el artículo 113 de la Ley Orgánica de Municipalidades – Ley 27972; asimismo, las normas procedimentales son de aplicación inmediata a los actos procedimentales sin principio de ejecución y los plazos que no hubieren empezado, así como las normas procedimentales que reconozcan derechos o facultades a los administrados frente a la administración, este no es un supuesto de retroactividad benigna.
  • 10. REVISTA IURIS DICTIO PERÚ REVISTA IURIS DICTIO PERÚ | Volumen IV – Octubre 2022 – pp. 16-25 25 Sección Derecho Administrativo Procedimiento administrativo - Autor José María Pacori Cari Editorial Legal Affairs – Lima, Perú f) Es así que ante un conflicto de normas procedimentales en el tiempo se estará a la normas que en el procedimiento administrativo general reconozca un mejor derecho o facultad al administrado frente a la administración pública, esta no es una retroactividad benigna, sino que se refiere a la incorporación al patrimonio del administrado un mejor derecho o facultad que le asiste frente a la administración pública. g) La aplicación inmediata de normas procedimentales que reconocen un derecho o facultad del administrado puede ser, verbi gratia, inicialmente el artículo 193 de la Ley 27444 establecía que los actos administrativos pierden efectividad y ejecutoriedad transcurridos cinco (5) años de adquirido firmeza, sin embargo, a partir del 21 de diciembre de 2016 este plazo se redujo a dos (2) años de adquirido firmeza el acto administrativo, que sería de aplicación conforme a lo indicado sobre la aplicación inmediata de las normas procedimentales. CONCLUSIONES En relación al conflicto de normas en el tiempo por retroactividad benigna, la Ley del Procedimiento Administrativo General limita su uso a los procedimiento administrativos sancionadores cuando se favorezca al administrado infractor o presunto infractor; sin embargo, la Ley del Procedimiento Administrativo General establece supuestos de retroactividad e irretroactividad de las normas procedimentales en supuestos distintos al conflicto de normas en el tiempo; asimismo, en el caso de las normas procedimentales en el procedimiento administrativo general éstas se aplicarán inmediatamente a los procedimientos administrativos, aún cuando estén trámite, las normas administrativas sustanciales aplicables serán las vigentes al momento de inicio del procedimiento administrativo*. REFERENCIAS • Constitución Política del Perú (31 de diciembre de 1993). Perú. • Decreto Supremo 004-2019-JUS (25 de enero de 2019). Texto Único Ordenado de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General. Perú. • Ley 27972 (27 de mayo de 2003). Ley Orgánica de Municipalidades. Perú. • Resolución Ministerial 010-93-JUS (22 de abril de 1993). Texto Único Ordenado del Código Procesal Civil. Perú. * El autor es jurista, maestro y abogado especialista en Derecho Administrativo, Derecho del Trabajo y Derecho de la Seguridad Social en el Perú, puede contactarlo en corporacionhiramservicioslegales@hotmail.com o móvil y WhatsApp (+51) 959666272.
  • 11. REVISTA IURIS DICTIO PERÚ REVISTA IURIS DICTIO PERÚ | Volumen IV – Octubre 2022 – pp. 16-25 16 Sección Derecho Administrativo Procedimiento administrativo - Autor José María Pacori Cari Editorial Legal Affairs – Lima, Perú Citar artículo Pacori Cari, José María (2022). La retroactividad e irretroactividad en el procedimiento administrativo. Aplicación de las normas administrativas en el procedimiento administrativo general. Revista Iuris Dictio Perú, Volumen IV, Octubre 2022, pp. 16-25. Lima, Perú: Editorial Legal Affairs.