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2013
Sentencias
Seleccionadas 
 
Suprema, 8677­2015.
No se configura causal
inasistencia del
trabajador por el hecho
de no dar aviso de la
ausencia
 
Suprema, 7351­2015.
Detención o retención
de trabajador por acto
de autoridad resulta
suficiente para justificar
su inasistencia a su
lugar de trabajo
 
Santiago, 2017­2015.
Si empleador toma
conocimiento de hecho
que justificaría
inasistencia del
trabajador con
posterioridad al despido
lo hace justificado
 
Santiago, 1984­2015.
Basta que trabajador
acredite inasistencia por
licencia médica aun
cuando haya sido
emitida dentro o fuera
de plazo legal
 
Suprema, 23799­2014.
Unificación de
Jurisprudencia.
Inasistencia de
trabajador por prisión
preventiva es justificada
 
Suprema, 22136­2014.
No podría unificarse
jurisprudencia respecto
de calificación de
inasistencia de
trabajador por estar
privado de libertad
 
Santiago, 1910­2014.
Amonestación u otra
circunstancia no es
Línea Jurisprudencial 
 
El  Nº  3  del  artículo  160  señala  que  es  causal  de  término  de  la  relación
laboral la: No concurrencia del trabajador a sus labores sin causa justificada
durante  dos  días  seguidos,  dos  lunes  en  el  mes  o  un  total  de  tres  días
durante igual período de tiempo; asimismo, la falta injustificada, o sin aviso
previo de parte del trabajador que tuviere a su cargo una actividad, faena o
máquina  cuyo  abandono  o  paralización  signifique  una  perturbación  grave
en la marcha de la obra.
 
1.­ Causa justificada
 
La  Cuarta  Sala  de  la  Corte  Suprema,  en  sentencia  del  19  de  octubre  de
2010,  Rol  5127–2010,  indicó  que  la  expresión  "justificar",  en  su  sentido
natural y obvio significa "probar con razones convincentes", y la voz "causa"
quiere decir "origen o fundamento de una situación". Aproximando ambos
conceptos,  causa  justificada  sería  la  existencia  de  un  motivo  racional,
atendible y fehacientemente acreditado, que impida al trabajador concurrir
a  sus  labores,  es  decir,  una  situación  no  imputable  al  dependiente  que
denote  un  impedimento  serio  para  el  cumplimiento  de  su  obligación  de
asistencia.
 
En el mismo sentido la Corte de Apelaciones de Concepción, sentencia del
20 de junio de 2012, Rol 33­2012.
 
En lo que atañe a lo que se entiende por causa justificada, la Cuarta Sala
de la Corte Suprema en sentencia del 1° de septiembre de 2010, Rol 3889–
2010,  señaló  que  si  bien  la  expresión  no  ha  sido  definida  legalmente
debiendo para ello acudirse al sentido natural y obvio de las palabras que la
integran, contexto en el cual éstas se orientan a la existencia de una razón
o  motivo  suficiente  que  determina  que  ausencia  del  dependiente  a  sus
labores  resulte  del  todo  aceptable,  convenciendo  plenamente  sobre  la
necesidad que originó la falta respectiva.
 
Con  anterioridad  la  Cuarta  Sala  de  la  Corte  Suprema,  Cuarta  Sala,  en
sentencia del 29 de noviembre de 2005, Rol 2506­2004, estableció que el
artículo  160  Nº  3  del  Código  del  Trabajo  utiliza  las  expresiones  causa
justificada, la que no ha sido definida por el legislador, de manera que ha
de  buscarse  su  adecuada  interpretación  a  la  luz  del  uso  común  de  las
mismas palabras y de los principios generales del derecho, aplicables en la
especie. Cabe señalar que la palabra “causa” se corresponde con origen o
fundamento  con  el  efecto  de  justificar,  es  decir,  con  probar  algo  con
exactitud,  rectitud  y  verdad.  El  mismo  criterio  y  con  los  mismos
fundamentos  se  observa  en  fallo  de  la  Cuarta  Sala  del  30  de  octubre  de
2006, Rol 847­2005.
 
También se ha señalado que a ley únicamente exige que el trabajador no
concurra  a  sus  labores  sin  causa  justificada  durante  dos  días  seguidos  o
tres días durante el mes, hecho que se tuvo por acreditado en la causa, por
lo  cual,  como  lo  señala  el  recurrente,  sólo  cabía  aplicar  la  norma,  y  no
hacer  interpretaciones  ajenas  a  la  misma,  que  no  fueron  materia  de  la
discusión previa entre las partes.
DESPIDO. INASISTENCIA INJUSTIFICADA DEL TRABAJADOR
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ÚLTIMAS SENTENCIAS
 
Corte Suprema, 12 de mayo 2016.Leasing.
Si se opta por devolución contrato se regirá
por normas del arrendamiento (Ver) 
_____________________________
 
Corte de Santiago, 12 de mayo 2016.
Empresa principal será solidariamente
responsable de indemnización de perjuicios
emanada de accidente de trabajo y debe
acreditar que adoptó medidas para evitarlo
(Ver) 
_____________________________
 
Corte Suprema, 11 mayo 2016. Comunero
que no participó en enajenación de bien
mantiene su dominio puede reivindicar su
cuota (Ver)
_____________________________
 
Corte Suprema, 9 de mayo 2016.
Obligación de registro de la actividad de las
policías en el desempeño de sus atribuciones
de investigación en un procedimiento
desformalizado (Ver) 
_____________________________
 
Inicio Quienes Somos Ingreso Plataforma de Jurisprudencia Ingreso Revista Fallos & Tendencias Suscripción Demostración Cerrar Sesión
requisito de despido por
inasistencia injustificada
 
Santiago, 7­2014. 
Perdón de la causal.
Ante inasistencias
injustificadas del
trabajador procede
despido por causal del
artículo 160 N°3 del
Código del Trabajo
 
San Miguel, 183­2014.
Ausencia por adhesión a
paro de actividades no
es injustificada
 
Santiago, 158­2014.
Inasistencia de
trabajador por
encontrarse privado de
libertad por orden de
autoridad es justificada
 
Santiago, 156­2011.
Acreditada enfermedad,
aun cuando no exista
licencia médica, justifica
inasistencia del
trabajador
Suprema, 9224­2010.
No se justifica
inasistencia de
trabajador por
enfermedad de cónyuge
sin probar cuidados que
requería
    
Santiago, 760­2010.
Enfermedad de
trabajador no acreditada
por licencia médica no
justifica inasistencia del
trabajador
San Miguel, 367­2010.
Licencia médica
presentada en forma
extemporánea no
justifica inasistencia del
trabajo y el despido no
es injustificado
Suprema, 3889­2010.
Causa justificada de
inasistencia de
trabajador
    
Suprema, 5127­2010.
Alcance de justificación
de inasistencia del
trabajador
Santiago, 9973­2009.
Detención de trabajador
es justificante de
inasistencia a su trabajo
Suprema, 1673­2009.
Inasistencia de
trabajador por detención
no es justificada
Suprema, 3721­2008.
Si trabajo se ausenta
La  circunstancia,  que  adicionalmente  se  indicara  en  la  carta  de  despido,
que  por  dos  de  esos  tres  días  respecto  de  los  cuales  se  invocaba  el
despido, se le había amonestado, no influye en la calificación jurídica que
debe darse a los hechos acreditados, sino que ello debe ser materia de una
discusión diferente, que no se hizo valer por las partes en juicio (Corte de
Apelaciones de Santiago, 7 de mayo de 2015, Rol 1910­2014). 
 
Por otra parte, se ha fallado que frente a la alternativa de invocar  la causal
en comento para poner término al contrato de trabajo de un trabajador que
ha  incurrido  en  la  ausencia  que  señala  la  norma,  el  empleador  debe
plantearse  si  el  acto  que  realizara,  esto  es  el  despido,  es  "conveniente,
legal  o  justo"  o  si  por  el  contrario    es  indebido,  para  lo  cual  resulta
imprescindible que tenga a la vista todos los antecedentes que le permitan
adoptar  una  razonada  decisión,  a  saber:  la  ausencia,    y  si  existe  o  no
alguna justificación a la misma.
Por ello es que la norma del artículo 168 ya transcrita contempla efectos
graves,  a  quien  a  pesar  de  tener  conocimiento  de  todos  los  elementos
necesarios, igualmente toma una decisión indebida. En efecto no solo debe
pagar las indemnizaciones establecidas en el artículo 162 y 163 del Código
del Trabajo, sino que además tiene aparejada una sanción consistente en
un recargo de la segunda de ellas en un 80%.
Lo anterior lleva a concluir que resulta ilógico, que se considere indebida
una  conducta,  el  acto  del  despido,  si  el  hecho  que  le  otorga  dicha
connotación solo se conoce al notificarse la demanda en que se solicita al
Tribunal la declaración en tal sentido. 
En consecuencia, sea una licencia médica, un certificado u otro documento
que  fundamente  la  justificación,  resulta  necesario,  para  reprochar  la
conducta  posterior  y  calificarla  como  indebida,  que  esté  en  conocimiento
del  empleador,  ante  quien  se  intentó  justificar  la  ausencia.  Es  en  aquella
instancia previa en que el empleador puede dar por justificada la ausencia
o declararla insuficiente, dejando la situación a una eventual calificación por
un Tribunal. 
La doctrina ha señalado que “El tipo infraccional sancionado por el Código
es  la  inasistencia,  sin  justificación,  durante  un  tiempo  determinado.  La
justificación  permite  resolver  el  test  de  culpabilidad  de  la  conducta
infraccional,  y  le  exige  al  trabajador  que  fundamente  las  razones  de  la
inasistencia antes del despido”. (Las inasistencias al trabajo como causa de
terminación  del  contrato.  Pedro  Irureta  Uriarte.  Revista  de  Derecho  Vol.
XXVI ­ Nº 2 ­ Diciembre 2013 Páginas 39­6539)
La exigencia del conocimiento por parte del empleador para hacer efectivo
el  reproche  ha  sido  también  reconocida  por  la  Corte  Suprema.  La
inexigibilidad de una conducta distinta por parte del dependiente más que la
inconcurrencia  de  sus  labores,  conlleva,  a  propósito  de  la  misma
justificación  en  comento,  el  conocimiento  de  las  circunstancias  de  que  se
trata  por  la  empleadora.  En  efecto,  sea  que  exista  la  noticia  previa  de  la
falta esta no haya podido darse y el aviso haya sido contemporáneo a la
misma,  no  es  posible  concebir  o  siquiera  discutir  la  suficiencia  de  su
motivación sin que el trabajador la comunique y haga presente, coetánea o
posteriormente,  acreditándola  en  caso  de  que  ella  le  sea  discutida  por  la
empresa. Tal  comprobación  se  explica,  lógicamente  en  una  instancia  que
antecede el despido y que, por cierto lo evita, sin perjuicio de que una vez
suscitada  la  controversia  de  la  real  verificación  del  hecho  pertinente,  su
involuntariedad  o  gravedad,  la  judialización  de  la  pertinencia  del  cese  de
servicios que ello provoque conducirá a un nuevo examen de la situación,
ya dentro del marco del proceso laboral.
En  casos  en  que  el  Código  del  Trabajo  ha  regulado  expresamente  la
situación  de  ignorancia  o  falta  de  conocimiento  de  hechos  que  puedan
afectar la validez o justificación del despido ha dispuesto las consecuencias
también  forma  expresa. Así  por  ejemplo  en  el  caso  del  inciso  cuarto  del
artículo  201  del  cuerpo  legal  citado  que  legisla  sobre  el  despido  de  una
mujer  embarazada,  cuya  situación  es  ignorada  por  el  empleador,
ordenando  que  la  medida  quede  sin  efecto  y  la  trabajadora  vuelva  a  su
trabajo. El legislador no declara indebido el despido, tampoco nulo, pues el
acto  ha  nacido  valido  y  no  ha  sido  indebido,  por  ello  declara  que  el  acto
quede sin efecto.
Lo  anterior  no  hace  sino  confirmar  que  para  que  el  despido  pueda  ser
declarado indebido, el empleador debe tener conocimiento de los hechos
que  podían  justificar  la  ausencia  y  aún  a  pesar  de  ellos,  decide  poner
término al contrato de trabajo, haciéndose merecedor, si el Tribunal así lo
Corte de Santiago, 9 de mayo 2016. El
quebrantamiento de medidas cautelares
puede constituir delito de desacato (Ver) 
_____________________________
por detención judicial
hay inasistencia
injustificada
Temuco, 2303­2008.
Detención decretada en
proceso penal justifica
inasistencia de
trabajador
Antofagasta, 73­2007.
Problemas conyugales
acreditados justifican
inasistencia del
trabajador
    
Santiago, 1258­2007.
Inasistencia trabajador
amparada por feriado
legal no permiten
despido
    
Santiago, 2389­2007.
Si inasistencias del
trabajador se producen
después de despido
verbal despido es
injustificado
Santiago, 3863­2007.
Que trabajador no firme
libre de asistencia no es
suficiente para
despedirlo por
inasistencia
injustificada    
 
Concepción, 3197­2005.
Licencias acumuladas y
rechazadas no justifican
inasistencia del
trabajador
Suprema, 2608­2005.
Inasistencia trabajador
por dos días seguidos
    
Suprema, 847­2005.
Justificación inasistencia
de trabajador supone
determinar la causa
Suprema, 725­2005.
Si trabajador se ausente
por detención judicial su
inasistencia no es
justificada. Previsibilidad
 
Antofagasta, 182­2004.
Error en imputación de
inasistencia trabajador.
Despido injustificado
   
Suprema, 4326­2004.
Enfermedad acreditada
de hijo de trabajador
justifica su inasistencia
a sus labores    
   
Concepción, 819­2004.
Presentación
extemporánea de
licencia médica justifica
inasistencia de
trabajador
estima, de los efectos que describe el artículo 168 del Código del Trabajo,
en especial del recargo del 80 % aplicado a la indemnización del artículo
163,  que  no  es  otra  cosa  que  una  sanción  precisamente  al  carácter  de
indebido  del  despido  (Corte  de  Apelaciones  de  Santiago,  4  de  abril  de
2016, Rol 2017­2015).
 
2.­ Días seguidos
 
Uno de los supuestos del artículo 160 Nº 3 es que el trabajador se ausente
durante dos días seguidos sin causa que lo justifique. La Corte Suprema,
Cuarta  Sala,  en  sentencia  del  30  de  octubre  de  2006,  Rol  2608­2005,
analizó el tenor del artículo 160 Nº 3 del código del trabajo que señala “el
contrato de trabajo termina sin derecho a indemnización alguna cuando el
empleador  le  ponga  término  invocando  una  o  más  de  las  siguientes
causales:  “no  concurrencia  del  trabajador  a  sus  labores  sin  causa
justificada durante dos días seguidos”. Para la Corte, la voz “consecutivo”
significa lo que se sigue uno a otro sin interrupción y, respecto de los “días”
según  lo  que  preceptúa  el  inciso  primero  del  artículo  48  del  Código  Civil,
deben ser completos, es decir, corren hasta la medianoche del último día
del plazo.
 
3.­ Inasistencia del Trabajador por privación de libertad decretada en
juicio penal
 
En esta casuística se advierten dos criterios.
 
a)  Criterio  de  inasistencia  por  prisión  preventiva  del  trabajador  es
justificada
 
La Cuarta Sala de la Corte Suprema en fallo del 1 de septiembre de 2015,
Rol  23799­2014,  fijó  criterio  al  unificar  jurisprudencia  y  establecer  que  la
inasistencia de trabajador por prisión preventiva es justificada.
La sentencia argumenta que de acuerdo a lo dispuesto en el número 3 del
artículo  160  del  Código  del  Trabajo,  el  contrato  de  trabajo  termina  sin
derecho  a  indemnización  alguna  cuando  el  empleador  le  pone  término
invocando  la  causal  de  no  concurrencia  del  trabajador  a  sus  labores  sin
causa justificada durante dos días seguidos, dos lunes en el mes o un total
de tres días durante igual periodo de tiempo; asimismo, la falta injustificada,
o  sin  aviso  previo  de  parte  del  trabajador  que  tuviere  a  su  cargo  una
actividad,  faena  o  máquina  cuyo  abandono  o  paralización  signifique  una
perturbación  grave  en  la  marcha  de  la  obra.    Como  puede  advertirse  la
referida disposición no hace alusión a la voluntariedad de la ausencia solo a
su justificación, y la expresión “sin causa justificada” da cuenta de la falta de
razón  o  motivo  suficiente,  por  lo  tanto,  concurriendo  uno  que  explique
porqué  el  trabajador  no  puede  concurrir  a  laborar,  o  que  le  imposibilite
cumplir las obligaciones que surgen del contrato de trabajo, no puede ser
desvinculado en virtud de la causal de que se trata. En doctrina se sostiene
que  “…la  razonabilidad  de  los  acontecimientos  se  erige  como
imprescindible, a la luz de lo que la doctrina ha denominado la “sensatez
del caso” y cuya amplitud abarca una multiplicidad de situaciones con un
denominador  común,  cual  es  la  amenidad  en  su  gestación  en  relación  al
afectado…” (Irureta Uriarte, Pedro, Las inasistencias al trabajo como causa
de terminación del contrato. Rev. Derecho (Valdivia), dic. 2013, vol. 26, n°
2, p. 45);
El  inconveniente  de  que  se  trata  puede  ser  definitivo  o  transitorio,  total  o
parcial, y, por lo tanto, el incumplimiento en que el trabajador incurrirá de
las  obligaciones  que  asumió  será    irreversible  o  temporal,  absoluto  o
relativo. Las causales que pueden dar origen al impedimento son múltiples,
dado que la ley no establece un catálogo de situaciones que expliquen el
ausentismo,  y  entre  ellas  está  el  caso  fortuito  o  fuerza  mayor,  y  debe
entenderse por tal todo hecho ajeno a la voluntad de las partes, por lo que
deriva  de  la  naturaleza  o  de  un  tercero,  y  que  es  imprevisible  en  su
acontecimiento, y que si provoca un incumplimiento sustancial y definitivo
de  las  obligaciones  pone  fin  al  contrato,  pero  si  es  temporal  solo  lo
suspende.
Por  su  parte,  el  artículo  45  del  Código  Civil  llama  fuerza  mayor  o  caso
fortuito el imprevisto que no es posible resistir, y menciona, entre otros, los
actos de autoridad ejercidos por un funcionario público. Como la resolución
que dispone la prisión preventiva es un acto de autoridad que emana de un
juez de garantía y, a juicio de esta Corte, lo que determina la cuestión que
se somete a la decisión es que la inasistencia del trabajador al lugar donde
se desempeña lo sea sin causa justificada, es decir, que no concurra norma
legal  o  reglamentaria  o  algún  evento,  acontecimiento,  suceso  de
    
Suprema, 2374­2003.
Licencia extendida en
forma retroactiva
igualmente justifica
inasistencia del
trabajador
    
Suprema, 1440­2003.
Presentación fuera de
plazo de licencia médica
justifica inasistencia del
trabajador
    
Santiago, 6105­2003.
Licencia médica
rechazada justifica
igualmente inasistencia
del trabajador
 
incuestionable entidad que dispense la no asistencia, corresponde concluir
que la medida cautelar personal de que se trata y de la que solo derivan
efectos transitorios no definitivos, solo puede dar lugar a la suspensión del
contrato de trabajo;
Abona  dicha  conclusión,  la  circunstancia  que  en  sede  laboral  sólo  debe
analizarse lo concerniente a si es o no justificada la ausencia del trabajador
a  su  lugar  de  trabajo,  y,  por  lo  tanto,  si  procede  declarar  injustificado  el
despido  realizado  por  el  empleador,  y  es  en  la  penal  en  la  que  se  debe
decidir  lo  tocante  a  su  participación  en  el  hecho  que  dio  origen  a  la
investigación criminal;
En  consecuencia,  se  uniforma  la  jurisprudencia  en  el  sentido  que  la
ausencia de un trabajador a su fuente laboral originada porque se dispuso
su prisión preventiva debe ser calificada como justificada, por lo tanto, no
configura  la  causal  de  término  de  contrato  de  trabajo  consagrada  en  el
número 3 del artículo 160 del Código del Trabajo.
 
La  posición  anterior  se  manifiesta  en  cuanto  a  que  de  acuerdo  a  lo
dispuesto en el numeral 3 , primera parte, del artículo 160 del Código del
Trabajo,  el  contrato  de  trabajo  termina,  sin  derecho  a  indemnización
alguna, cuando el empleador le pone término invocando la no concurrencia
del trabajador a sus labores si causa justificada durante dos días seguidos,
dos lunes en el mes, o un tota de tres días durante igual período.            
Como es posible advertir, la norma no hace referencia a la voluntariedad de
la ausencia sino sólo a su justificación, por lo que lo relevante en la materia
es  que  la  no  concurrencia  al  trabajo  sea  sin  causa  justificada  y  no  que
dependa o sea fruto de la voluntad del trabajador. Como se ha encargado
de  recalcar  la  jurisprudencia,  la  expresión  sin  caus  justificada  no  ha  sido
definida legalmente, por lo que debe acudirse al sentido natural y obvio de
las palabras que la integran, lo que orienta hacia la falta de una razón o
motivo  suficiente  que  determine  que  la  ausencia  del  dependiente  a  sus
labores  resulta  aceptable,  por  lo  que,  en  la  medida  que  exista  alguna
norma legal o reglamentaria o algún evento o circunstancia deú indudable
entidad que permita dispensar su ausencia, la aplicación de laó causal en
estudio será improcedente.
La detención o retención de un trabajador por un acto de autoridad  como
ocurrió en la especie, en que la detención fue ­ efectuada por agentes de la
policía  aeroportuaria­  y  la  medida  cautela  posterior,  por  decisión  judicial 
constituye,  a  no  dudarlo,  una  razón  o  motivo  de  tal  entidad,  que  resulta
suficiente para justificar su inasistencia a su lugar de trabajo, que es lo que
se  somete  a  la  decisión  de  este  tribunal.  Si  bien  la  interpretación  que  se
viene  sosteniendo  no  exige  la  concurrencia  de  un  caso  fortuito  o  fuerza
mayor  para  validar  un  motivo  de  inasistencia,  resulta  aceptable  utilizar
dicha  figura  si,  en  un  caso  específico,  se  verifica  alguna  de  las  hipótesis
que el artículo 45 del Código Civil contempla por vía ejemplar, como es el
caso, precisamente, de los actos de autoridad ejercidos por un funcionario
público , que configuran un imprevisto al que no es posible resistir. 
La  conclusión  alcanzada  tiene  presente,  además,  la  circunstancia  que  la
sede laboral no es la idónea para determinar eventuales responsabilidades
penales del trabajador y que de ella lo se requiere la ponderación y análisis
de  la  causa  con  que  se  justifica  la  ausencia  a  sus  labores  y,
consecuencialmente,  la  decisión  sobre  la  procedencia  del  despido
efectuado  por  el  empleador  (Corte  Suprema,  Cuarta  Sala,  6  de  abril  de
2016, Rol 7351­2015).
 
b) Criterio consistente en que inasistencia del trabajador por prisión
preventiva es injustificada
 
Hasta el fallo de unificación del 1 de septiembre de 2015, antes analizado,
la regla casi uniforme es que, en estos casos, el trabajador no asiste a sus
labores sin causa que la justifique, por lo que se ha estimado ajustado a
derecho la aplicación de la causal.
 
La  Cuarta  Sala  de  la  Corte  Suprema  había  fijado  un  auto  precedente  en
fallo del 2 de junio de 2009, Rol 1673­2009, al indicarse que la detención
por comisión de delito no justifica inasistencia de trabajador. Para la Corte,
en  el  caso  en  cuestión,  la  acción  voluntaria  del  trabajador  que  ha
significado  que  un  juez  del  crimen  estime  que  ha  tenido  participación
culpable en un hecho ilícito, motivo por el cual dispuso su procesamiento,
puede considerarse como irresistible por cuanto se trata de la orden de una
autoridad, pero no puede calificarse de imprevisible. Añade la Corte, que en
la  especie  falta  en  la  acción  realizada  –delito  de  violación  y  estupro–  la
imprevisibilidad que caracteriza al caso fortuito o fuerza mayor, pues cierto
es  que  quien  ejecuta  voluntariamente  un  acto  penado  por  la  ley  debió
prever  los  resultados  de  esa  acción  y  la  posibilidad  de  ser,  en  fin,
descubierto y sancionado. En tales condiciones, es dable concluir que no
han concurrido en la especie los requisitos legales de la causal justificante
de la ausencia laboral, esto es la fuerza mayor de que se trata, motivo por
el  cual  se  decidió  que  no  se  configuraba  la  causal  de  caducidad  del
contrato  de  trabajo  contemplada  en  el  artículo  160  Nº  3  del  código  del
ramo.
 
El mismo criterio y con los mismos fundamentos se advierte en sentencia
de la misma Corte del 12 de agosto de 2008, Rol 3721­2008.
 
La línea jurisprudencial se observa también en fallo de la Cuarta Sala del
17  de  agosto  de  2006,  Rol  725­2005,  en  donde  se  plantea  que  la
justificación  dada  por  el  trabajador  –privación  de  libertad  por  orden  de
autoridad  competente  dispuesta  en  la  investigación  que  se  sigue  a  su
respecto  por  el  delito  de  conducir  vehículo  motorizado  en  estado  de
ebriedad–  debe  analizarse  de  acuerdo  con  los  principios  generales  del
derecho y en el marco del ejercicio de la función jurisdiccional propia de los
tribunales,  lo  que  obliga  a  establecer  si  procede  en  la  especie  la
concurrencia jurídica del caso fortuito o fuerza mayor. Así, para la corte, en
la  esencia  del  concepto  fuerza  mayor  o  caso  fortuito,  establecido  en  el
artículo  45  del  código  civil,  se  hallan  la  imprevisibilidad  y  la  irresistibilidad
del evento a que se ve expuesto el afectado por el caso fortuito o fuerza
mayor.  En  esa  situación,  la  acción  voluntaria  del  trabajador  que  ha
significado que un juez con competencia en lo criminal decida si ha tenido
participación  en  un  hecho  ilícito,  motivo  por  el  cual  dispuso  su  prisión
preventiva, puede considerarse como irresistible, por cuanto se trata de la
orden de una autoridad, pero no puede calificarse de imprevisible.
 
En  efecto,  falta  en  la  acción  realizada  –delito  de  conducir  vehículo
motorizado  en  estado  de  ebriedad–,  la  imprevisibilidad  que  caracteriza  al
caso  fortuito  o  fuerza  mayor,  pues  lo  cierto  es  que  quien  ejecuta
voluntariamente  un  acto  penado  por  la  ley,  puede  y  debe  prever  los
resultados  de  esa  acción  y  la  posibilidad  de  ser  finalmente  encausado  y
privado de libertad.
 
Cabe señalar que otro criterio precisó si el mismo recurrente sostiene que
se trata ésta –la calificación de las inasistencias de un trabajador en orden
a justificar su despido­ de una cuestión que debe resolverse caso a caso, y
que por lo mismo, no permitiría unificar a su respecto la jurisprudencia de
los tribunales superiores de justicia. Es así que en el arbitrio en análisis el
recurrente  sostiene  que  “ha  sido  la  propia  Excma.  Corte  Suprema  de
Justicia  la  que  ha  sostenido  que  para  definir  con  certeza  el  concepto  de
alteración de la calificación jurídica de los hechos, cuando se invoca esta
causal de despido mediando privación de libertad, deben analizarse dichos
hechos caso a caso, sin que puedan obtener decisiones absolutas a priori”.
Por  otro  lado,  y  cuando  analiza  lo  resuelto  por  la  Corte  de  Apelaciones
asegura que “… esta aseveración es de la máxima gravedad y controvierte
el  criterio  sustentado  por  el  máximo  tribunal,  quien,  a  este  respecto,  ha
señalado que cada situación deber ser examinada en su mérito …”. En el
mismo  sentido  precisó  que  “…  lo  anterior  obviamente  peca  de  una
objetividad  demasiado  simple  que  controvierte  el  criterio  expresado  en
diversas sentencias por los tribunales superiores de justicia que exigen un
estudio profundo de las causas que generan tal pérdida de libertad …”.
De las citas reseñadas se desprende que el recurrente sostiene que para
los  efectos  de  calificar  si  las  inasistencias  de  un  trabajador  a  prestar  sus
servicios pueden dar lugar a un despido justificado, en el caso que ello se
deba a haber sido privado de libertad por orden de autoridad competente,
es  necesario  analizar  cada  caso,  con  sus  singularidades  propias,  lo  que
obviamente  contraría  la  posibilidad  de  unificar  la  jurisprudencia  a  ese
respecto, si se entiende que lo que se pretende con ella es uniformar por
parte  de  la  Corte  Suprema  el  sentido  de  las  normas  laborales  (Corte
Suprema, Cuarta Sala, 23 de abril de 2015, Rol 22136­2014). 
 
El criterio de la cuarta Sala de la corte Suprema es generalizado también
en las Cortes de Apelaciones. No obstante, y en forma excepcional, se ha
fallado que hay justificación de la inasistencia del trabajador si en el juicio
penal que se siguió en su contra y que originó su ausencia a las labores, se
le  absuelve. Así  la  Corte  de Apelaciones  de  Santiago  en  fallo  del  27  de
diciembre  de  2000,  Rol  1241­2000,  señaló  que  si  bien  es  cierto  que  la
causal por la cual se puso término al contrato de trabajo es la prevista en el
artículo  160  Nº  3  del  Código  del  ramo,  por  no  haber  concurrido  la
trabajadora a sus labores sin causa justificada por más de tres días en el
mes, no es menos cierto que la trabajadora fue denunciada y detenida por
infracción  a  la  Ley  Nº  19.366  el  día  19  de  mayo  de  1998,  sometida  a
proceso  y  puesta  en  libertad  bajo  fianza  con  fecha  1º  de  julio  del  mismo
año. Asimismo, para la corte el hecho de constar, asimismo, que la referida
encausada fue absuelta por sentencia ejecutoriada resulta acreditado que
la ausencia de la trabajadora fue justificada, puesto que se originó por una
fuerza  mayor,  consistente  en  una  privación  de  libertad  dispuesta  por  la
autoridad  y  no  imputable  a  la  actora.  En  consecuencia,  encontrándose
probado  el  hecho  de  que  la  inasistencia  al  trabajo  de  la  demandante  fue
justificada,  corresponde  hacer  lugar  a  la  pretensión  dirigida  a  obtener  la
indemnización sustitutiva por falta de aviso previo y la correspondiente a los
años de servicios prestados por la actora.
 
La  Corte  de  Apelaciones  de  Santiago,  en  sentencia  del  5  de  julio  de
2010,  Rol  9973­2009,  falló  que  no  habiéndose  acreditado  en  autos  una
condena  del  demandante  por  sentencia  ejecutoriada,  la  prisión  reventiva
emanada  de  un  simple  auto  de  procesamiento  (resolución  por  esencia
transitoria,  modificable  y  revocable)  mal  puede  entenderse  atribuible  a  la
voluntad del actor, pues ello significaría vulnerar la garantía constitucional y
legal  de  la  presunción  de  inocencia  y  del  debido  proceso  (artículos  19
numeral  3º)  de  la  Constitución  Política  de  la  República,  y  4º  del  Código
Procesal  Penal),  en  cuanto  el  acto  legítimo  de  la  autoridad  judicial
consistente en someter a proceso y decretar la orden de prisión, no puede
estimarse  provocado  por  el  trabajador  detenido  a  menos  que  ya  hubiere
sido  condenado  por  fallo  ejecutoriado:  por  el  contrario,  éste  sostiene  su
inocencia  y  tiene  derecho  constitucional  y  legal  para  ser  considerado
inocente en tanto no exista condena.
 
También, aunque como criterio aislado, se ha analizado el contexto de la
relación laboral, específicamente la antigüedad del trabajador. Así la Corte
de  Apelaciones  de  Temuco,  en  sentencia  del  30  de  enero  de  2009,  Rol
2303­2008,  indicó  que  la  detención  decretada  en  proceso  penal  justifica
inasistencia de trabajador a sus labores, ya que debe analizarse el contexto
de tratarse de un dependiente con una antigüedad de servicio de 11 años,
implica debida justificación a la ausencia que la empleadora le imputa. En
efecto,  el  trabajador,  por  una  causa  ajena  a  su  voluntad  y  a  sus
obligaciones laborales, se vio impedido de concurrir al trabajo y su ausencia
no produjo otros efectos distintos a ella. Por otro lado, no estaba en una
situación contractual que le obligara a dar un aviso previo, porque no era
de su cargo una faena o máquina que hubiere producido un menoscabo en
la empresa.
 
Otro fallo justifica la inasistencia del trabajador en este caso. Así señala que
es  un  hecho  sentado  en  la  causa  que  las  inasistencias  a  trabajar  que
motivaron  el  despido  del  actor  se  debieron  a  la  circunstancia  de
encontrarse privado de libertad por orden de una autoridad judicial. En tal
sentido,  es  innegable  que  encontrarse  privado  de  libertad  por  decisión
judicial  es  un  hecho  que  justifica  la  inasistencia  como  causa  proporcional
que  la  explica,  desde  que  en  tales  condiciones  al  trabajador  le  resulta
imposible  concurrir  a  prestar  sus  servicios.  Estima  el  recurrente  que  la
imposibilidad de concurrir a trabajar no sería una fuerza mayor, dado que
faltaría el elemento de la externalidad o ajeneidad y, más aún, el elemento
de la imprevisibilidad.
Este Tribunal no comparte dicho razonamiento. Desde luego, no es difícil
imaginar  muchas  situaciones  que  generen  imposibilidad  de  concurrir  a
oportunamente a trabajar en cuya generación el trabajador no fue ajeno y
que  pudo  considerar  como  posibles,  es  decir,  previsibles  ­un  viaje  que
genere  una  imposibilidad  de  retornar  oportunamente  por  razones
insuperables,  un  accidente  por  la  práctica  de  algún  deporte  riesgoso,
etcétera­; y en aquellos casos no  parece razonable que, por existir cierta
relación  de  causalidad  ­indirecta­  entre  el  actuar  del  trabajador  y  la
consecuencia,  o  por  haber  sido  esa  imposibilidad  uno  de  los  posibles
desenlaces  de  la  conducta,  ello  deba  ser  obstáculo  para  calificar  la
inasistencia como justificada.
 
De lo que resulta, por lo tanto, que en este caso lo que se reprocha por el
recurrente  en  verdad  no  es  que  se  invoque  como  justificada  una
inasistencia que era previsible o que en general no reúne los requisitos de
una fuerza mayor, sino más bien que la imposibilidad de concurrir a trabajar
haya sido gatillada ­de un modo indirecto y en ningún caso en una relación
sine  qua  non­    por  una  conducta  desplegada  en  perjuicio  de  la  misma
empresa.  Atender  a  ese  juicio  de  reproche  resulta,  para  este  Tribunal,
aceptar un elemento no considerado por el legislador. 
En  este  caso,  se  trata  de  calificar  jurídicamente  las  inasistencias  del
trabajador. No se trata de  juzgar su conducta desde el punto de vista penal
ni  menos  el  merecimiento  que  pudiere  o  no  respaldar  la  pretensión
indemnizatoria  contenida  en  la  demanda  por  un  trabajador  que  incumplió
sus deberes ético/laborales, puesto que tales incumplimientos no fueron la
razón esgrimida para el despido (Corte de Apelaciones de Santiago, 10 de
julio de 2014, Rol 158­2014).
 
4.­ Inasistencia por licencias médicas rechazadas
 
La  jurisprudencia  nacional  se  ha  pronunciado  respecto  de  diversas
situaciones  planteadas  con  relación  a  las  licencias  médicas  como
justificación  de  inasistencia  del  trabajador.  Así  advertimos  los  siguientes
criterios:
 
4.1. Licencia rechazada por los organismos de salud
 
Se ha estimado que el rechazo de las licencias médicas por los organismos
de  salud  competentes  no  dan  mérito  para  la  aplicación  de  la  causal  de
inasistencia injustificada del trabajador.
 
La Corte Suprema, Cuarta Sala, en fallo del 26 de septiembre de 2005, Rol
3449­2005,  estableció  que,  en  el  caso  sub  lite,  las  licencias  medidas
otorgadas  y  acompañadas  oportunamente  al  empleador  justificaron  las
ausencias del trabajador en la época en que estuvo afecto a ellas, esto es
por el período de incapacidad que en cada una de ellas se determinó por el
facultativo. Por consiguiente, los rechazos por parte de las Autoridades de
Salud  competentes,  constituyen  eventos  posteriores  e  independientes,
acontecimientos  que  traen  como  consecuencia  el  no  pago  del
correspondiente  subsidio  por  incapacidad  laboral,  pero  mal  pueden  esas
resoluciones  por  sí  solas,  transformar  en  injustificada  la  situación  que
formalmente cumplió la finalidad prevista en la ley en orden a suspender la
obligación  del  trabajador  de  concurrir  a  su  lugar  de  trabajo,  resultando
ilógico  y  ajeno  a  la  realidad  concluir  que  el  trabajador  estaba  en
condiciones  de  reintegrarse  a  sus  funciones  por  cuanto  en  la  práctica,  al
ser  notificado  del  rechazo  del  permiso,  lo  amparaba  una  licencia  médica
posterior.
 
El  mismo  criterio  se  advierte  en  las  Cortes  de Apelaciones.  La  Corte  de
Apelaciones  de  Santiago  en  sentencia  del  9  de  julio  de  2004,  Rol  6105­
2003, señaló que en caso de enfermedad del trabajador, es dicho estado y
no la aceptación o rechazo de la licencia. Así lo que en definitiva justifica la
ausencia al trabajo del demandante es el hecho de haberse constatado por
un  médico  su  imposibilidad  para  prestar  los  servicios  correspondientes,  y
no  la  aceptación  de  la  licencia  médica  por  el  sistema  previsional,  puesto
que  esto  último  dice  relación  sólo  con  el  pago  de  los  subsidios
correspondientes y no con la justificación de las ausencias; puesto que de
estimarse  de  esta  manera  significaría  que  siempre  sería  la  autoridad
fiscalizadora  la  que  determinaría  la  justificación  por  ausencias  debido  a
razones de salud, cual no es la función de la aludida Superintendencia.
 
4.2. Presentación de licencia fuera de plazo
 
Se ha fallado que que las causas que podrían constituir una justificación a
la inasistencia del trabajador a sus labores habituales, no están señaladas
de  manera  específica  en  la  ley,  ni  existe  un  precepto  que  exija  su 
consagración  expresa  en  ella.  Por  consiguiente,  cualquier  situación  no
imputable  al  trabajador,  que  denote  un  impedimento  para  cumplir  con  la
obligación de asistencia, puede constituir justificación atendible.    
En  el  caso  sub  lite,  debe  entenderse  que  el  trabajador  justificó
razonablemente  la inasistencia  a sus labores habituales,  desde el día 06
al  09  de  junio  de  2015,  con  la  presentación  de  una    licencia  médica  que
exhibió  al  empleador    el  día  10  de  junio  pasado,  no  importando    que  el
documento  haya sido  emitido dentro o fuera  de los plazos legales. De lo
anterior  se  sigue  que  en  la  sentencia  impugnada  se  ha  dado  una  errada
interpretación  al  artículo  160  N°3  del  Código  del  Trabajo,    pues  lo  que
correspondía era aplicar dicha norma (Corte de Apelaciones de Santiago,
23 de marzo de 2016, Rol 1984­2015).
La  Cuarta  Sala  de  la  Corte  Suprema,  en  sentencia  del  29  de  enero  de
2004,  Rol  1440­2003,  señaló  que  es  dable  entender  que  la  posterior  o
tardía presentación de la licencia médica no puede privar de justificación a
la  ausencia  del  trabajador  y  dar  lugar  a  la  causal  de  terminación  del
contrato  de  trabajo  prevista  en  el  Nº  3  del  artículo  160  del  código  del
trabajo,  en  la  medida  que  ella  se  produjo  en  ejercicio  de  un  derecho,  al
margen de que pueda importar el no pago o pago de un menor subsidio, en
caso que la autoridad que debe revisarla no la acepte.
 
El mismo sentido se falló por la Cuarta Sala de la Corte Suprema el 27 de
abril de 2004, Rol 2374­2003, en cuanto se señaló que la circunstancia que
el trabajador haya presentado la licencia médica en forma extemporánea y
que le haya sido extendida retroactivamente, no puede afectar al hecho de
que éste se ausentó del trabajo haciendo uso del beneficio por once días
de reposo, según la prescripción médica consignada en la licencia. Así es
dable  entender  que  la  duración  del  reposo  señalado  en  la  licencia  por  el
profesional  que  la  otorga  tiene  eficacia  respecto  del  trabajador  y  del
cumplimiento  de  sus  obligaciones  laborales,  conducta  en  la  que  se
encuentra involucrado, como se dijo, el derecho a la protección de la salud
y, como tal prerrogativa, forma parte de las contingencias que debe asumir
el empleador al suscribir una convención de esa naturaleza.
 
Para la Corte, aún más, siempre está latente la posibilidad que la salud del
trabajador resulte quebrantada y que haga uso, por ende, de su derecho a
restablecerse conforme lo prescriba un profesional facultado para ello, de
suerte  que  las  restantes  situaciones  fácticas  que  rodean  la  situación  en
estudio no han podido constituirse en ausencias injustificadas y dar lugar a
la causal de terminación del vínculo laboral prevista en el Nº 3 del artículo
160 del código del trabajo, en la medida que la inasistencia se produjo en
ejercicio de un derecho.
 
En las cortes de Apelaciones se sigue el mismo criterio de la Cuarta Sala de
la  Corte  Suprema.  Una  muestra  de  ello  es  lo  decidido  por  la  Corte  de
Apelaciones de Concepción, en sentencia del 10 de junio de 2004, Rol 819­
2004, en donde se estableció que, en la especie, habiéndose acreditado la
dolencia  del  trabajador  y  la  legitimidad  de  la  licencia  médica  y  demás
circunstancias  que  se  han  anotado,  no  pudo  el  empleador  despedir  a  su
dependiente, pues estaba impedido para concurrir a sus labores, y el hecho
que  el  patrón  no  lo  haya  sabido  oficialmente  por  la  licencia  que  debió
presentársele para su trámite en la institución de salud correspondiente, no
le  quita  a  la  falta  de  concurrencia  al  trabajo  su  carácter  de  justificada.  El
fallo añade que la ley obliga al trabajador a entregar la licencia médica al
empleador,  pero  la  entrega  tardía  o  la  falta  de  entrega  no  le  quita  a  la
ausencia  laboral  el  carácter  de  justificada  si  la  dolencia  o  enfermedad
realmente existen, como ocurre en el caso de autos. Otros efectos relativos
a  beneficios  y  prestaciones  sociales  pueden  producirse,  y  que  son
complementarios al contrato de trabajo, pero en ningún caso una ausencia
que se justifique puede erigirse en causal de despido.
 
No obstante lo expuesto precedentemente, en fallo del 30 de diciembre de
2010, Rol 367­2010, la Corte de Apelaciones de San Miguel fijó un criterio
diversos  al  señalarse  que  el  artículo  11  del  Reglamento  de  Licencias
Médicas  a  que  se  ha  aludido  precedentemente,  establece  que  la  licencia
médica deberá ser presentada al empleador dentro del plazo de dos días
hábiles, en el caso de trabajadores del sector privado, contados desde la
fecha de iniciación de la licencia médica. En caso que la licencia médica no
sea  presentada  al  empleador  dentro  del  plazo  señalado,  quedará  sin  ser
visada o autorizada por las autoridades de salud a las que, de acuerdo al
reglamento,  corresponde  pronunciarse  sobre  su  regularidad.  Añade  la
sentencia  que  el  artículo  17  del  reglamento  mencionado  previene  que  la
licencia autorizada constituye un documento oficial que justifica la ausencia
del  trabajador  a  sus  labores  o  la  reducción  de  su  jornada  de  trabajo,
cuando  corresponda,  durante  un  determinado  tiempo  y  puede  o  no  dar
derecho a percibir el subsidio o remuneración que proceda, según el caso.
A  contrario  sensu  la  licencia  que  no  ha  sido  autorizada  no  justifica  la
ausencia del trabajador.
 
Concluye  el  fallo  que  en  el  caso  que  se  examina,  la  prueba  rendida
establece claramente que el demandante presentó su licencia el tercer día
de haber sido ésta concedida, esto es, el día 30 de julio de 2010. De ello se
sigue, por una parte, que el empleador al rechazar la licencia médica del
demandante  actuó  con  arreglo  a  la  norma  reglamentaria  y,  en  segundo
lugar, que al no ser visada la licencia médica el trabajador, éste no pudo
justificar  su  ausencia  los  días  28  y  29  de  julio  de  2010,  que  fueron  las
jornadas a que esa licencia se refiere.
 
4.3. Licencias acumuladas
 
Una  derivación  de  los  criterios  anteriores  es  el  que  se  contiene  en  la
sentencia dictada por la Corte de Apelaciones de Concepción, 21 de marzo
de 2006, Rol 3197­2005, en que el caso planteado era resolver si procedía
entender  como  justificativa  de  la  inasistencia  del  trabajador  licencias
acumuladas que habían sido rechazadas por los organismos previsionales.
Para la corte el hecho que, en la especie, al trabajador le fueron otorgadas
35 licencias, de las cuales las 14 últimas no le fueron autorizadas, lo que
significó  no  solamente  que  no  le  se  le  pagó  el  subsidio  por  incapacidad
laboral temporal, sino que el reposo conferido no se justificaba. Es más, las
siete últimas fueron otorgadas por la misma causa, lo que hace pensar que
él no podía menos que saber que no le serían autorizadas. Así se concluye
que el trabajador faltó de manera injustificada a su trabajo, por lo que se ha
configurado a su respecto la causal contenida en el número 3 del artículo
160 del código del trabajo.
 
4.4.­ Enfermedad no acreditada por licencia médica
 
Es  posible  que  el  trabajador  acredite  la  enfermedad  que  padece  aun
cuando no presente licencia médica. Así se señaló en fallo de la Corte de
Apelaciones  de  Santiago,  2  de  septiembre  de  2011,  Rol  156­2011,  al
precisarse que por haber establecido el fallo recurrido que la demandante
se ausentó de sus labores los días 27 y 28 de Agosto de 2010 por haberse
encontrado  enferma,  hecho  inamovible  de  la  causa,  no  pudo  infringir  la
sentencia  el  artículo  160  Nº  3  del  Código  del  Trabajo  que  contempla  la
causal  de  despido  que  invoca  la  demandada,  pues  conforme  al  hecho
establecido no procedía tener por configurada la señalada causal. Por otra
parte,  cabe  agregar  que  esta  causal  no  exige  que  la  justificación  de  la
ausencia se haga ante el empleador, y en virtud de una licencia médica.
 
No  obstante,  en  fallo  de  la  Corte  de  Apelaciones  de  Santiago  del  3  de
septiembre de 2010, Rol 760­2010, se señaló que una persona concurre a
consultar  un  medico  por  variadas  razones.  Generalmente  y  la  más
frecuente  es  por  presentar  una  dolencia  que  requiere  de  atención
inmediata. Pero también esta puede ser para una revisión por prevención,
o para la obtención de un certificado en que el facultativo certifique que se
está en buen estado de salud. De esta manera el juez de primera instancia
hace una inferencia equivocada al afirmar que de acuerdo a las reglas de la
lógica y máximas de la experiencia se consulta a un medico  solo  cuando
cree  padecer  de  un  problema  de  salud.  De  ser  así,  se  consulta  de
inmediato,  y  no  al  segundo  día  después  de  la  fecha  en  que  debía
reincorporarse  y  cuarto  día  después  que  expiraba  la  licencia  médica
anterior.  También  equivoca  el  juez  al  concluir  que  si  consultó  al  médico
psiquiatra  perfectamente  pudo  haber  sido  por  los  problemas  de  stress  y
depresión que manifestó como razón de su inasistencia, ya que lo que está
estableciendo  como  causal  de  justificación  de  la  inasistencia  es  una
hipótesis  probable,  pero  no  un  hecho  cierto  que  la  justifique.  De  esta
manera  se  ha  producido  una  errada  aplicación  del  derecho,  cual  es  el
artículo  160  Nº  3  del  Código  del  Trabajo,  puesto  que  al  faltar  dos  días
consecutivos sin haberlo justificado, era perfectamente posible la aplicación
de esa norma para poner término a la relación laboral.
 
5.­ Enfermedad de familiar
 
La justificación de la causal ha sido analizada cuando el trabajador acredita
enfermedad de un hijo. En fallo de la Corte Suprema, Cuarta Sala, del 24
de enero de 2006, Rol 4326­2004, se estableció que si bien es cierto que
las  causas  que  podrían  llegar  a  constituir  una  justificación  para  la
inasistencia del trabajador a sus labores habituales, no están señaladas de
manera  específica  en  la  ley,  tampoco  existe  un  precepto  que  exija  su
consagración expresa en ella. Por consiguiente, habrá justificación cuando
el trabajador invoque un motivo digno de ser atendido racionalmente, para
no concurrir a sus labores, teniendo siempre presente si su intención afecta
el  cumplimiento  de  su  contrato  de  trabajo.  En  la  especie,  habiéndose
establecido  como  hecho  de  la  causa  que  las  inasistencias  de  la
demandante a sus labores se produjeron porque su hijo, de un año y cinco
meses,  se  encontraba  hospitalizado  por  estar  aquejado  de  una
bronconeumonía  y  que,  aun  cuando  solicitó  anticipadamente  a  su
empleador el permiso correspondiente para estar al lado de su hijo, éste le
fue denegado, constituye, a juicio de esta Corte, razón o motivo suficiente
para  que  la  demandante  se  haya  encontrado  impedida  de  cumplir  con  la
obligación de asistencia que le imponía el contrato de trabajo.
 
En otro fallo posterior de la Corte Suprema, Cuarta Sala, del 9 de junio de
2011,  Rol  9224­2010,  se  señaló  que  según  los  hechos  asentados,  el
demandante  reconoció  que  se  ausentó  a  sus  labores  durante  tres  días  y
que para ello esgrimió como motivo justificante, que su cónyuge aquejada
de cáncer sufrió una hemorragia por la cual se le prescribieron tres días de
reposo y que requería de sus cuidados. Añade el fallo que anteriormente la
Corte ha resuelto que si bien es cierto que las causas que podrían llegar a
constituir una justificación para la inasistencia del trabajador a sus labores
habituales,  no  están  señaladas  de  manera  específica  en  la  ley,  tampoco
existe  un  precepto  que  exija  su  consagración  expresa  en  ella.  Por
consiguiente,  habrá  justificación  cuando  el  trabajador  invoque  un  motivo
digno  de  ser  atendido  racionalmente,  para  no  concurrir  a  sus  labores,
teniendo  siempre  presente  si  su  intención  afecta  el  cumplimiento  de  su
contrato de trabajo. Añade el fallo que las razones señaladas por el actor
para ausentarse a sus labores no constituyen, a juicio de la Corte, razón o
motivo  suficiente  para  que  durante  esos  tres  días  haya  estado  impedido
para cumplir con la obligación de asistencia que le imponía el contrato de
trabajo; porque no está probado en autos qué tipo de cuidados requería su
cónyuge ni que éstos no pudieron ser otorgados por ningún otro familiar.
 
6.­ Libro de Asistencia
 
El  hecho  de  que  el  trabajador  no  haya  firmado  el  libro  de  registro  de
asistencia no constituye un elemento que justifique el despido. La Corte de
Apelaciones de Santiago, en fallo del 25 de abril de 2008, Rol 3863­2007,
indicó que el hecho de que no se consignen nuevas entradas o salidas del
actor a su lugar de trabajo, después de cierta fecha en la hoja de registro
de asistencia acompañada no constituye un elemento concluyente, pues su
ausencia (del trabajador) podría deberse, precisamente, a lo alegado por el
demandante; esto es, a que fue despedido en forma verbal.
 
7.­ Oportunidad de la inasistencia del trabajador
 
En  sentencia  de  la  Corte  de  Apelaciones  de  Antofagasta,  del  13  de
diciembre de 2004, Rol 182­2004, se estableció que incurre en un error la
demandada  cuando  sostiene  en  su  contestación  de  que  el  actor  fue
despedido el día 16 de Febrero por haber faltado a sus labores los días 17
y  18  del  mismo  mes.  Sin  duda  que  nadie  puede  ser  despedido  de  sus
funciones antes que se produzca la causal que lo motivaría.
 
Por su parte, en sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, del 8 de
abril  de  2008,  Rol  2839­2007,  se  precisó  que  el  término  de  contrato  es
injustificado  si  inasistencias  ocurren  después  de  despido  verbal.  La
sentencia  añade  que  las  inasistencias  que  fundan  la  causal  invocada,  a
saber  la  contenida  en  el  numeral  tercero  del  artículo  160  (del  código  del
trabajo),  no  se  encuentran  acreditadas,  toda  vez  que  ocurren  con
posterioridad a la data del despido verbal.
 
8.­ Inasistencias amparadas por uso de feriado
 
Es posible que la inasistencia del trabajador esté amparada por el feriado.
En fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago del 8 de abril de 2008, Rol
1258­2007, se estableció que el feriado anual ordinario comprende 15 días
hábiles, según prescribe el artículo 67 del código del trabajo, de modo que
establecido  como  está,  que  la  demandada  le  ordenó  a  la  demandante
tomar  vacaciones  desde  el  día  18  de  noviembre  del  2005,  ésta  debía
presentarse  el  13  de  diciembre  del  mismo  año,  fecha  en  que  según
constancia  en  la  Inspección  del  trabajo  de  la  misma  data,  se  presentó
comunicándosele  su  despido.  Cabe  recordar  que  para  los  efectos  del
feriado, el día sábado se considera siempre inhábil (artículo 69 del código
del trabajo). En dicho escenario las inasistencias que fundan el despido de
la actora resultan amparadas por el goce del feriado correspondiente, en
términos que no pueden estimarse injustificadas.
9.­ Problemas personales del trabajador
 
Si bien la justificación de parte del trabajador habrá que analizarla caso a
caso, la Corte de Apelaciones de Antofagasta en sentencia del 23 de junio
de 2007, Rol 73­2007, resolvió que la falta del trabajador a sus labores por
problemas  conyugales  constituye  inasistencia  justificada,  siempre  que  se
acredite dicho hecho.
 
10.­  Perdón  de  la  causal.  Ante  inasistencias  injustificadas  del
trabajador procede despido por causal del artículo 160 N°3 del Código
del Trabajo
Frente a las ausencias injustificadas de la trabajadora demandante por dos
días seguidos en el mes, lo que procedía era poner término a la relación
laboral  en  ese  momento  y  por  esa  causal  y  no,  como  ha  ocurrido  en  la
especie,  una  vez  transcurridos  diez  días  de  producidas  las  últimas
inasistencias,  bajo  la  supuesta  concurrencia  de  la  causal  genérica  de
incumplimiento  grave  de  las  obligaciones  que  a  la  trabajadora  imponía  el
contrato.
Es  más,  tal  como  lo  señala  el  impugnante,  el  no  haberlo  hecho  de  ese
modo  el  empleador,    permitiendo    que  la  actora  continuara  prestando
servicios, no puede sino entenderse como una renuncia a poner término a
la  relación  laboral,  lo  que  en  doctrina  se  conoce  como  “perdón  de  la
causal”, evento que inhibe al empleador para poner término al contrato por
tales  hechos,  aunque  se  pretenda  con  ellos  justificar  una  causal  diversa,
que como se ha razonado, resulta improcedente (Corte de Apelaciones de
Santiago, 9 de junio de 2014, Rol 7­2014).
 
11.­ Ausencia por adhesión a paro de actividades no es injustificada
La libertad sindical es el principio matriz del derecho colectivo del trabajo y
ella implica la posibilidad de que trabajadores y empleadores se organicen
libremente,  con  el  fin  de  constituir  organizaciones  colectivas  que  los
representen  por  medios  de  mecanismos  específicos:  la  negociación
colectiva y la huelga. (Fundamentos del Derecho Laboral. Sergio Gamonal
Contreras).
El derecho a huelga ha tenido un largo desarrollo desde los albores de la
revolución industrial hasta nuestros días, en que es reconocida legalmente
y no prohibida, como aparece implícitamente en el artículo 19 numero 16
de  la  Constitución  Política,  que  en  su  párrafo  final  solo  la  niega  a  los
funcionarios del Estado y de las municipalidades.
La demandante adhirió a un paro de actividades en que, como lo señala la
sentencia, participaron otros 23 trabajadores de la demandada el día 25 de
noviembre  pasado.  Entendiendo  la  legislación  laboral  en  su  conjunto  e
interpretándola desde los derechos garantizados por la Constitución, como
se  señala  en  el  motivo  anterior,  la  ausencia  a  sus  labores  en  esa
oportunidad no puede estimarse como injustificada, no siendo aplicable en
la especie la causal invocada por la empleadora del artículo 160 numero 3°
(Corte de Apelaciones de San Miguel, 9 de julio de 2014, Rol 183­2014).
 
12.­ No se configura causal inasistencia del trabajador por el hecho
de no dar aviso de la ausencia
La lectura del citado artículo 160 N°3, permite concluir que lo único que se
requiere,  para  poner  término  al  contrato,  es  que  la  ausencia  o
inconcurrencia del trabajador a sus labores no se encuentre justificada, o al
revés,  que  no  se  configura  la  causal,  o  estará  mal  invocada  o  será
improcedente, si el trabajador se ha ausentado con una causa justificada.
No  se  exige  que  el  trabajador  de  aviso  de  la  ausencia,  sólo  que  esté
justificada,  esto  es,  que  obedezca  a  una  situación  que  se  considera
razonable  o  aceptable.  En  consecuencia,  exigir  la  comunicación  previa  u
oportuna de la causal que justifica la inasistencia resulta una exigencia que
no está prevista en la norma (Corte Suprema, Sala, 11 de mayo de 2016,
Rol 8677­2015).
        
 
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Prohibida la reproducción de este documento
 
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  • 1. 2013 Sentencias Seleccionadas    Suprema, 8677­2015. No se configura causal inasistencia del trabajador por el hecho de no dar aviso de la ausencia   Suprema, 7351­2015. Detención o retención de trabajador por acto de autoridad resulta suficiente para justificar su inasistencia a su lugar de trabajo   Santiago, 2017­2015. Si empleador toma conocimiento de hecho que justificaría inasistencia del trabajador con posterioridad al despido lo hace justificado   Santiago, 1984­2015. Basta que trabajador acredite inasistencia por licencia médica aun cuando haya sido emitida dentro o fuera de plazo legal   Suprema, 23799­2014. Unificación de Jurisprudencia. Inasistencia de trabajador por prisión preventiva es justificada   Suprema, 22136­2014. No podría unificarse jurisprudencia respecto de calificación de inasistencia de trabajador por estar privado de libertad   Santiago, 1910­2014. Amonestación u otra circunstancia no es Línea Jurisprudencial    El  Nº  3  del  artículo  160  señala  que  es  causal  de  término  de  la  relación laboral la: No concurrencia del trabajador a sus labores sin causa justificada durante  dos  días  seguidos,  dos  lunes  en  el  mes  o  un  total  de  tres  días durante igual período de tiempo; asimismo, la falta injustificada, o sin aviso previo de parte del trabajador que tuviere a su cargo una actividad, faena o máquina  cuyo  abandono  o  paralización  signifique  una  perturbación  grave en la marcha de la obra.   1.­ Causa justificada   La  Cuarta  Sala  de  la  Corte  Suprema,  en  sentencia  del  19  de  octubre  de 2010,  Rol  5127–2010,  indicó  que  la  expresión  "justificar",  en  su  sentido natural y obvio significa "probar con razones convincentes", y la voz "causa" quiere decir "origen o fundamento de una situación". Aproximando ambos conceptos,  causa  justificada  sería  la  existencia  de  un  motivo  racional, atendible y fehacientemente acreditado, que impida al trabajador concurrir a  sus  labores,  es  decir,  una  situación  no  imputable  al  dependiente  que denote  un  impedimento  serio  para  el  cumplimiento  de  su  obligación  de asistencia.   En el mismo sentido la Corte de Apelaciones de Concepción, sentencia del 20 de junio de 2012, Rol 33­2012.   En lo que atañe a lo que se entiende por causa justificada, la Cuarta Sala de la Corte Suprema en sentencia del 1° de septiembre de 2010, Rol 3889– 2010,  señaló  que  si  bien  la  expresión  no  ha  sido  definida  legalmente debiendo para ello acudirse al sentido natural y obvio de las palabras que la integran, contexto en el cual éstas se orientan a la existencia de una razón o  motivo  suficiente  que  determina  que  ausencia  del  dependiente  a  sus labores  resulte  del  todo  aceptable,  convenciendo  plenamente  sobre  la necesidad que originó la falta respectiva.   Con  anterioridad  la  Cuarta  Sala  de  la  Corte  Suprema,  Cuarta  Sala,  en sentencia del 29 de noviembre de 2005, Rol 2506­2004, estableció que el artículo  160  Nº  3  del  Código  del  Trabajo  utiliza  las  expresiones  causa justificada, la que no ha sido definida por el legislador, de manera que ha de  buscarse  su  adecuada  interpretación  a  la  luz  del  uso  común  de  las mismas palabras y de los principios generales del derecho, aplicables en la especie. Cabe señalar que la palabra “causa” se corresponde con origen o fundamento  con  el  efecto  de  justificar,  es  decir,  con  probar  algo  con exactitud,  rectitud  y  verdad.  El  mismo  criterio  y  con  los  mismos fundamentos  se  observa  en  fallo  de  la  Cuarta  Sala  del  30  de  octubre  de 2006, Rol 847­2005.   También se ha señalado que a ley únicamente exige que el trabajador no concurra  a  sus  labores  sin  causa  justificada  durante  dos  días  seguidos  o tres días durante el mes, hecho que se tuvo por acreditado en la causa, por lo  cual,  como  lo  señala  el  recurrente,  sólo  cabía  aplicar  la  norma,  y  no hacer  interpretaciones  ajenas  a  la  misma,  que  no  fueron  materia  de  la discusión previa entre las partes. DESPIDO. INASISTENCIA INJUSTIFICADA DEL TRABAJADOR Líneas Jurisprudenciales Despido Eilja Línea Jurisprudencial Suscríbase al Portal de i-Jurídica   Aquí Con pago Web Pay   ó llame al 987236904                        También por WhatsApp                             +56 9 87236904 Disponible Edición Abril 2016 Vea Índice de la Revista Aquí ÚLTIMAS SENTENCIAS   Corte Suprema, 12 de mayo 2016.Leasing. Si se opta por devolución contrato se regirá por normas del arrendamiento (Ver)  _____________________________   Corte de Santiago, 12 de mayo 2016. Empresa principal será solidariamente responsable de indemnización de perjuicios emanada de accidente de trabajo y debe acreditar que adoptó medidas para evitarlo (Ver)  _____________________________   Corte Suprema, 11 mayo 2016. Comunero que no participó en enajenación de bien mantiene su dominio puede reivindicar su cuota (Ver) _____________________________   Corte Suprema, 9 de mayo 2016. Obligación de registro de la actividad de las policías en el desempeño de sus atribuciones de investigación en un procedimiento desformalizado (Ver)  _____________________________   Inicio Quienes Somos Ingreso Plataforma de Jurisprudencia Ingreso Revista Fallos & Tendencias Suscripción Demostración Cerrar Sesión
  • 2. requisito de despido por inasistencia injustificada   Santiago, 7­2014.  Perdón de la causal. Ante inasistencias injustificadas del trabajador procede despido por causal del artículo 160 N°3 del Código del Trabajo   San Miguel, 183­2014. Ausencia por adhesión a paro de actividades no es injustificada   Santiago, 158­2014. Inasistencia de trabajador por encontrarse privado de libertad por orden de autoridad es justificada   Santiago, 156­2011. Acreditada enfermedad, aun cuando no exista licencia médica, justifica inasistencia del trabajador Suprema, 9224­2010. No se justifica inasistencia de trabajador por enfermedad de cónyuge sin probar cuidados que requería      Santiago, 760­2010. Enfermedad de trabajador no acreditada por licencia médica no justifica inasistencia del trabajador San Miguel, 367­2010. Licencia médica presentada en forma extemporánea no justifica inasistencia del trabajo y el despido no es injustificado Suprema, 3889­2010. Causa justificada de inasistencia de trabajador      Suprema, 5127­2010. Alcance de justificación de inasistencia del trabajador Santiago, 9973­2009. Detención de trabajador es justificante de inasistencia a su trabajo Suprema, 1673­2009. Inasistencia de trabajador por detención no es justificada Suprema, 3721­2008. Si trabajo se ausenta La  circunstancia,  que  adicionalmente  se  indicara  en  la  carta  de  despido, que  por  dos  de  esos  tres  días  respecto  de  los  cuales  se  invocaba  el despido, se le había amonestado, no influye en la calificación jurídica que debe darse a los hechos acreditados, sino que ello debe ser materia de una discusión diferente, que no se hizo valer por las partes en juicio (Corte de Apelaciones de Santiago, 7 de mayo de 2015, Rol 1910­2014).    Por otra parte, se ha fallado que frente a la alternativa de invocar  la causal en comento para poner término al contrato de trabajo de un trabajador que ha  incurrido  en  la  ausencia  que  señala  la  norma,  el  empleador  debe plantearse  si  el  acto  que  realizara,  esto  es  el  despido,  es  "conveniente, legal  o  justo"  o  si  por  el  contrario    es  indebido,  para  lo  cual  resulta imprescindible que tenga a la vista todos los antecedentes que le permitan adoptar  una  razonada  decisión,  a  saber:  la  ausencia,    y  si  existe  o  no alguna justificación a la misma. Por ello es que la norma del artículo 168 ya transcrita contempla efectos graves,  a  quien  a  pesar  de  tener  conocimiento  de  todos  los  elementos necesarios, igualmente toma una decisión indebida. En efecto no solo debe pagar las indemnizaciones establecidas en el artículo 162 y 163 del Código del Trabajo, sino que además tiene aparejada una sanción consistente en un recargo de la segunda de ellas en un 80%. Lo anterior lleva a concluir que resulta ilógico, que se considere indebida una  conducta,  el  acto  del  despido,  si  el  hecho  que  le  otorga  dicha connotación solo se conoce al notificarse la demanda en que se solicita al Tribunal la declaración en tal sentido.  En consecuencia, sea una licencia médica, un certificado u otro documento que  fundamente  la  justificación,  resulta  necesario,  para  reprochar  la conducta  posterior  y  calificarla  como  indebida,  que  esté  en  conocimiento del  empleador,  ante  quien  se  intentó  justificar  la  ausencia.  Es  en  aquella instancia previa en que el empleador puede dar por justificada la ausencia o declararla insuficiente, dejando la situación a una eventual calificación por un Tribunal.  La doctrina ha señalado que “El tipo infraccional sancionado por el Código es  la  inasistencia,  sin  justificación,  durante  un  tiempo  determinado.  La justificación  permite  resolver  el  test  de  culpabilidad  de  la  conducta infraccional,  y  le  exige  al  trabajador  que  fundamente  las  razones  de  la inasistencia antes del despido”. (Las inasistencias al trabajo como causa de terminación  del  contrato.  Pedro  Irureta  Uriarte.  Revista  de  Derecho  Vol. XXVI ­ Nº 2 ­ Diciembre 2013 Páginas 39­6539) La exigencia del conocimiento por parte del empleador para hacer efectivo el  reproche  ha  sido  también  reconocida  por  la  Corte  Suprema.  La inexigibilidad de una conducta distinta por parte del dependiente más que la inconcurrencia  de  sus  labores,  conlleva,  a  propósito  de  la  misma justificación  en  comento,  el  conocimiento  de  las  circunstancias  de  que  se trata  por  la  empleadora.  En  efecto,  sea  que  exista  la  noticia  previa  de  la falta esta no haya podido darse y el aviso haya sido contemporáneo a la misma,  no  es  posible  concebir  o  siquiera  discutir  la  suficiencia  de  su motivación sin que el trabajador la comunique y haga presente, coetánea o posteriormente,  acreditándola  en  caso  de  que  ella  le  sea  discutida  por  la empresa. Tal  comprobación  se  explica,  lógicamente  en  una  instancia  que antecede el despido y que, por cierto lo evita, sin perjuicio de que una vez suscitada  la  controversia  de  la  real  verificación  del  hecho  pertinente,  su involuntariedad  o  gravedad,  la  judialización  de  la  pertinencia  del  cese  de servicios que ello provoque conducirá a un nuevo examen de la situación, ya dentro del marco del proceso laboral. En  casos  en  que  el  Código  del  Trabajo  ha  regulado  expresamente  la situación  de  ignorancia  o  falta  de  conocimiento  de  hechos  que  puedan afectar la validez o justificación del despido ha dispuesto las consecuencias también  forma  expresa. Así  por  ejemplo  en  el  caso  del  inciso  cuarto  del artículo  201  del  cuerpo  legal  citado  que  legisla  sobre  el  despido  de  una mujer  embarazada,  cuya  situación  es  ignorada  por  el  empleador, ordenando  que  la  medida  quede  sin  efecto  y  la  trabajadora  vuelva  a  su trabajo. El legislador no declara indebido el despido, tampoco nulo, pues el acto  ha  nacido  valido  y  no  ha  sido  indebido,  por  ello  declara  que  el  acto quede sin efecto. Lo  anterior  no  hace  sino  confirmar  que  para  que  el  despido  pueda  ser declarado indebido, el empleador debe tener conocimiento de los hechos que  podían  justificar  la  ausencia  y  aún  a  pesar  de  ellos,  decide  poner término al contrato de trabajo, haciéndose merecedor, si el Tribunal así lo Corte de Santiago, 9 de mayo 2016. El quebrantamiento de medidas cautelares puede constituir delito de desacato (Ver)  _____________________________
  • 3. por detención judicial hay inasistencia injustificada Temuco, 2303­2008. Detención decretada en proceso penal justifica inasistencia de trabajador Antofagasta, 73­2007. Problemas conyugales acreditados justifican inasistencia del trabajador      Santiago, 1258­2007. Inasistencia trabajador amparada por feriado legal no permiten despido      Santiago, 2389­2007. Si inasistencias del trabajador se producen después de despido verbal despido es injustificado Santiago, 3863­2007. Que trabajador no firme libre de asistencia no es suficiente para despedirlo por inasistencia injustificada       Concepción, 3197­2005. Licencias acumuladas y rechazadas no justifican inasistencia del trabajador Suprema, 2608­2005. Inasistencia trabajador por dos días seguidos      Suprema, 847­2005. Justificación inasistencia de trabajador supone determinar la causa Suprema, 725­2005. Si trabajador se ausente por detención judicial su inasistencia no es justificada. Previsibilidad   Antofagasta, 182­2004. Error en imputación de inasistencia trabajador. Despido injustificado     Suprema, 4326­2004. Enfermedad acreditada de hijo de trabajador justifica su inasistencia a sus labores         Concepción, 819­2004. Presentación extemporánea de licencia médica justifica inasistencia de trabajador estima, de los efectos que describe el artículo 168 del Código del Trabajo, en especial del recargo del 80 % aplicado a la indemnización del artículo 163,  que  no  es  otra  cosa  que  una  sanción  precisamente  al  carácter  de indebido  del  despido  (Corte  de  Apelaciones  de  Santiago,  4  de  abril  de 2016, Rol 2017­2015).   2.­ Días seguidos   Uno de los supuestos del artículo 160 Nº 3 es que el trabajador se ausente durante dos días seguidos sin causa que lo justifique. La Corte Suprema, Cuarta  Sala,  en  sentencia  del  30  de  octubre  de  2006,  Rol  2608­2005, analizó el tenor del artículo 160 Nº 3 del código del trabajo que señala “el contrato de trabajo termina sin derecho a indemnización alguna cuando el empleador  le  ponga  término  invocando  una  o  más  de  las  siguientes causales:  “no  concurrencia  del  trabajador  a  sus  labores  sin  causa justificada durante dos días seguidos”. Para la Corte, la voz “consecutivo” significa lo que se sigue uno a otro sin interrupción y, respecto de los “días” según  lo  que  preceptúa  el  inciso  primero  del  artículo  48  del  Código  Civil, deben ser completos, es decir, corren hasta la medianoche del último día del plazo.   3.­ Inasistencia del Trabajador por privación de libertad decretada en juicio penal   En esta casuística se advierten dos criterios.   a)  Criterio  de  inasistencia  por  prisión  preventiva  del  trabajador  es justificada   La Cuarta Sala de la Corte Suprema en fallo del 1 de septiembre de 2015, Rol  23799­2014,  fijó  criterio  al  unificar  jurisprudencia  y  establecer  que  la inasistencia de trabajador por prisión preventiva es justificada. La sentencia argumenta que de acuerdo a lo dispuesto en el número 3 del artículo  160  del  Código  del  Trabajo,  el  contrato  de  trabajo  termina  sin derecho  a  indemnización  alguna  cuando  el  empleador  le  pone  término invocando  la  causal  de  no  concurrencia  del  trabajador  a  sus  labores  sin causa justificada durante dos días seguidos, dos lunes en el mes o un total de tres días durante igual periodo de tiempo; asimismo, la falta injustificada, o  sin  aviso  previo  de  parte  del  trabajador  que  tuviere  a  su  cargo  una actividad,  faena  o  máquina  cuyo  abandono  o  paralización  signifique  una perturbación  grave  en  la  marcha  de  la  obra.    Como  puede  advertirse  la referida disposición no hace alusión a la voluntariedad de la ausencia solo a su justificación, y la expresión “sin causa justificada” da cuenta de la falta de razón  o  motivo  suficiente,  por  lo  tanto,  concurriendo  uno  que  explique porqué  el  trabajador  no  puede  concurrir  a  laborar,  o  que  le  imposibilite cumplir las obligaciones que surgen del contrato de trabajo, no puede ser desvinculado en virtud de la causal de que se trata. En doctrina se sostiene que  “…la  razonabilidad  de  los  acontecimientos  se  erige  como imprescindible, a la luz de lo que la doctrina ha denominado la “sensatez del caso” y cuya amplitud abarca una multiplicidad de situaciones con un denominador  común,  cual  es  la  amenidad  en  su  gestación  en  relación  al afectado…” (Irureta Uriarte, Pedro, Las inasistencias al trabajo como causa de terminación del contrato. Rev. Derecho (Valdivia), dic. 2013, vol. 26, n° 2, p. 45); El  inconveniente  de  que  se  trata  puede  ser  definitivo  o  transitorio,  total  o parcial, y, por lo tanto, el incumplimiento en que el trabajador incurrirá de las  obligaciones  que  asumió  será    irreversible  o  temporal,  absoluto  o relativo. Las causales que pueden dar origen al impedimento son múltiples, dado que la ley no establece un catálogo de situaciones que expliquen el ausentismo,  y  entre  ellas  está  el  caso  fortuito  o  fuerza  mayor,  y  debe entenderse por tal todo hecho ajeno a la voluntad de las partes, por lo que deriva  de  la  naturaleza  o  de  un  tercero,  y  que  es  imprevisible  en  su acontecimiento, y que si provoca un incumplimiento sustancial y definitivo de  las  obligaciones  pone  fin  al  contrato,  pero  si  es  temporal  solo  lo suspende. Por  su  parte,  el  artículo  45  del  Código  Civil  llama  fuerza  mayor  o  caso fortuito el imprevisto que no es posible resistir, y menciona, entre otros, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario público. Como la resolución que dispone la prisión preventiva es un acto de autoridad que emana de un juez de garantía y, a juicio de esta Corte, lo que determina la cuestión que se somete a la decisión es que la inasistencia del trabajador al lugar donde se desempeña lo sea sin causa justificada, es decir, que no concurra norma legal  o  reglamentaria  o  algún  evento,  acontecimiento,  suceso  de
  • 4.      Suprema, 2374­2003. Licencia extendida en forma retroactiva igualmente justifica inasistencia del trabajador      Suprema, 1440­2003. Presentación fuera de plazo de licencia médica justifica inasistencia del trabajador      Santiago, 6105­2003. Licencia médica rechazada justifica igualmente inasistencia del trabajador   incuestionable entidad que dispense la no asistencia, corresponde concluir que la medida cautelar personal de que se trata y de la que solo derivan efectos transitorios no definitivos, solo puede dar lugar a la suspensión del contrato de trabajo; Abona  dicha  conclusión,  la  circunstancia  que  en  sede  laboral  sólo  debe analizarse lo concerniente a si es o no justificada la ausencia del trabajador a  su  lugar  de  trabajo,  y,  por  lo  tanto,  si  procede  declarar  injustificado  el despido  realizado  por  el  empleador,  y  es  en  la  penal  en  la  que  se  debe decidir  lo  tocante  a  su  participación  en  el  hecho  que  dio  origen  a  la investigación criminal; En  consecuencia,  se  uniforma  la  jurisprudencia  en  el  sentido  que  la ausencia de un trabajador a su fuente laboral originada porque se dispuso su prisión preventiva debe ser calificada como justificada, por lo tanto, no configura  la  causal  de  término  de  contrato  de  trabajo  consagrada  en  el número 3 del artículo 160 del Código del Trabajo.   La  posición  anterior  se  manifiesta  en  cuanto  a  que  de  acuerdo  a  lo dispuesto en el numeral 3 , primera parte, del artículo 160 del Código del Trabajo,  el  contrato  de  trabajo  termina,  sin  derecho  a  indemnización alguna, cuando el empleador le pone término invocando la no concurrencia del trabajador a sus labores si causa justificada durante dos días seguidos, dos lunes en el mes, o un tota de tres días durante igual período.             Como es posible advertir, la norma no hace referencia a la voluntariedad de la ausencia sino sólo a su justificación, por lo que lo relevante en la materia es  que  la  no  concurrencia  al  trabajo  sea  sin  causa  justificada  y  no  que dependa o sea fruto de la voluntad del trabajador. Como se ha encargado de  recalcar  la  jurisprudencia,  la  expresión  sin  caus  justificada  no  ha  sido definida legalmente, por lo que debe acudirse al sentido natural y obvio de las palabras que la integran, lo que orienta hacia la falta de una razón o motivo  suficiente  que  determine  que  la  ausencia  del  dependiente  a  sus labores  resulta  aceptable,  por  lo  que,  en  la  medida  que  exista  alguna norma legal o reglamentaria o algún evento o circunstancia deú indudable entidad que permita dispensar su ausencia, la aplicación de laó causal en estudio será improcedente. La detención o retención de un trabajador por un acto de autoridad  como ocurrió en la especie, en que la detención fue ­ efectuada por agentes de la policía  aeroportuaria­  y  la  medida  cautela  posterior,  por  decisión  judicial  constituye,  a  no  dudarlo,  una  razón  o  motivo  de  tal  entidad,  que  resulta suficiente para justificar su inasistencia a su lugar de trabajo, que es lo que se  somete  a  la  decisión  de  este  tribunal.  Si  bien  la  interpretación  que  se viene  sosteniendo  no  exige  la  concurrencia  de  un  caso  fortuito  o  fuerza mayor  para  validar  un  motivo  de  inasistencia,  resulta  aceptable  utilizar dicha  figura  si,  en  un  caso  específico,  se  verifica  alguna  de  las  hipótesis que el artículo 45 del Código Civil contempla por vía ejemplar, como es el caso, precisamente, de los actos de autoridad ejercidos por un funcionario público , que configuran un imprevisto al que no es posible resistir.  La  conclusión  alcanzada  tiene  presente,  además,  la  circunstancia  que  la sede laboral no es la idónea para determinar eventuales responsabilidades penales del trabajador y que de ella lo se requiere la ponderación y análisis de  la  causa  con  que  se  justifica  la  ausencia  a  sus  labores  y, consecuencialmente,  la  decisión  sobre  la  procedencia  del  despido efectuado  por  el  empleador  (Corte  Suprema,  Cuarta  Sala,  6  de  abril  de 2016, Rol 7351­2015).   b) Criterio consistente en que inasistencia del trabajador por prisión preventiva es injustificada   Hasta el fallo de unificación del 1 de septiembre de 2015, antes analizado, la regla casi uniforme es que, en estos casos, el trabajador no asiste a sus labores sin causa que la justifique, por lo que se ha estimado ajustado a derecho la aplicación de la causal.   La  Cuarta  Sala  de  la  Corte  Suprema  había  fijado  un  auto  precedente  en fallo del 2 de junio de 2009, Rol 1673­2009, al indicarse que la detención por comisión de delito no justifica inasistencia de trabajador. Para la Corte, en  el  caso  en  cuestión,  la  acción  voluntaria  del  trabajador  que  ha significado  que  un  juez  del  crimen  estime  que  ha  tenido  participación culpable en un hecho ilícito, motivo por el cual dispuso su procesamiento, puede considerarse como irresistible por cuanto se trata de la orden de una autoridad, pero no puede calificarse de imprevisible. Añade la Corte, que en la  especie  falta  en  la  acción  realizada  –delito  de  violación  y  estupro–  la
  • 5. imprevisibilidad que caracteriza al caso fortuito o fuerza mayor, pues cierto es  que  quien  ejecuta  voluntariamente  un  acto  penado  por  la  ley  debió prever  los  resultados  de  esa  acción  y  la  posibilidad  de  ser,  en  fin, descubierto y sancionado. En tales condiciones, es dable concluir que no han concurrido en la especie los requisitos legales de la causal justificante de la ausencia laboral, esto es la fuerza mayor de que se trata, motivo por el  cual  se  decidió  que  no  se  configuraba  la  causal  de  caducidad  del contrato  de  trabajo  contemplada  en  el  artículo  160  Nº  3  del  código  del ramo.   El mismo criterio y con los mismos fundamentos se advierte en sentencia de la misma Corte del 12 de agosto de 2008, Rol 3721­2008.   La línea jurisprudencial se observa también en fallo de la Cuarta Sala del 17  de  agosto  de  2006,  Rol  725­2005,  en  donde  se  plantea  que  la justificación  dada  por  el  trabajador  –privación  de  libertad  por  orden  de autoridad  competente  dispuesta  en  la  investigación  que  se  sigue  a  su respecto  por  el  delito  de  conducir  vehículo  motorizado  en  estado  de ebriedad–  debe  analizarse  de  acuerdo  con  los  principios  generales  del derecho y en el marco del ejercicio de la función jurisdiccional propia de los tribunales,  lo  que  obliga  a  establecer  si  procede  en  la  especie  la concurrencia jurídica del caso fortuito o fuerza mayor. Así, para la corte, en la  esencia  del  concepto  fuerza  mayor  o  caso  fortuito,  establecido  en  el artículo  45  del  código  civil,  se  hallan  la  imprevisibilidad  y  la  irresistibilidad del evento a que se ve expuesto el afectado por el caso fortuito o fuerza mayor.  En  esa  situación,  la  acción  voluntaria  del  trabajador  que  ha significado que un juez con competencia en lo criminal decida si ha tenido participación  en  un  hecho  ilícito,  motivo  por  el  cual  dispuso  su  prisión preventiva, puede considerarse como irresistible, por cuanto se trata de la orden de una autoridad, pero no puede calificarse de imprevisible.   En  efecto,  falta  en  la  acción  realizada  –delito  de  conducir  vehículo motorizado  en  estado  de  ebriedad–,  la  imprevisibilidad  que  caracteriza  al caso  fortuito  o  fuerza  mayor,  pues  lo  cierto  es  que  quien  ejecuta voluntariamente  un  acto  penado  por  la  ley,  puede  y  debe  prever  los resultados  de  esa  acción  y  la  posibilidad  de  ser  finalmente  encausado  y privado de libertad.   Cabe señalar que otro criterio precisó si el mismo recurrente sostiene que se trata ésta –la calificación de las inasistencias de un trabajador en orden a justificar su despido­ de una cuestión que debe resolverse caso a caso, y que por lo mismo, no permitiría unificar a su respecto la jurisprudencia de los tribunales superiores de justicia. Es así que en el arbitrio en análisis el recurrente  sostiene  que  “ha  sido  la  propia  Excma.  Corte  Suprema  de Justicia  la  que  ha  sostenido  que  para  definir  con  certeza  el  concepto  de alteración de la calificación jurídica de los hechos, cuando se invoca esta causal de despido mediando privación de libertad, deben analizarse dichos hechos caso a caso, sin que puedan obtener decisiones absolutas a priori”. Por  otro  lado,  y  cuando  analiza  lo  resuelto  por  la  Corte  de  Apelaciones asegura que “… esta aseveración es de la máxima gravedad y controvierte el  criterio  sustentado  por  el  máximo  tribunal,  quien,  a  este  respecto,  ha señalado que cada situación deber ser examinada en su mérito …”. En el mismo  sentido  precisó  que  “…  lo  anterior  obviamente  peca  de  una objetividad  demasiado  simple  que  controvierte  el  criterio  expresado  en diversas sentencias por los tribunales superiores de justicia que exigen un estudio profundo de las causas que generan tal pérdida de libertad …”. De las citas reseñadas se desprende que el recurrente sostiene que para los  efectos  de  calificar  si  las  inasistencias  de  un  trabajador  a  prestar  sus servicios pueden dar lugar a un despido justificado, en el caso que ello se deba a haber sido privado de libertad por orden de autoridad competente, es  necesario  analizar  cada  caso,  con  sus  singularidades  propias,  lo  que obviamente  contraría  la  posibilidad  de  unificar  la  jurisprudencia  a  ese respecto, si se entiende que lo que se pretende con ella es uniformar por parte  de  la  Corte  Suprema  el  sentido  de  las  normas  laborales  (Corte Suprema, Cuarta Sala, 23 de abril de 2015, Rol 22136­2014).    El criterio de la cuarta Sala de la corte Suprema es generalizado también en las Cortes de Apelaciones. No obstante, y en forma excepcional, se ha fallado que hay justificación de la inasistencia del trabajador si en el juicio penal que se siguió en su contra y que originó su ausencia a las labores, se le  absuelve. Así  la  Corte  de Apelaciones  de  Santiago  en  fallo  del  27  de diciembre  de  2000,  Rol  1241­2000,  señaló  que  si  bien  es  cierto  que  la causal por la cual se puso término al contrato de trabajo es la prevista en el artículo  160  Nº  3  del  Código  del  ramo,  por  no  haber  concurrido  la
  • 6. trabajadora a sus labores sin causa justificada por más de tres días en el mes, no es menos cierto que la trabajadora fue denunciada y detenida por infracción  a  la  Ley  Nº  19.366  el  día  19  de  mayo  de  1998,  sometida  a proceso  y  puesta  en  libertad  bajo  fianza  con  fecha  1º  de  julio  del  mismo año. Asimismo, para la corte el hecho de constar, asimismo, que la referida encausada fue absuelta por sentencia ejecutoriada resulta acreditado que la ausencia de la trabajadora fue justificada, puesto que se originó por una fuerza  mayor,  consistente  en  una  privación  de  libertad  dispuesta  por  la autoridad  y  no  imputable  a  la  actora.  En  consecuencia,  encontrándose probado  el  hecho  de  que  la  inasistencia  al  trabajo  de  la  demandante  fue justificada,  corresponde  hacer  lugar  a  la  pretensión  dirigida  a  obtener  la indemnización sustitutiva por falta de aviso previo y la correspondiente a los años de servicios prestados por la actora.   La  Corte  de  Apelaciones  de  Santiago,  en  sentencia  del  5  de  julio  de 2010,  Rol  9973­2009,  falló  que  no  habiéndose  acreditado  en  autos  una condena  del  demandante  por  sentencia  ejecutoriada,  la  prisión  reventiva emanada  de  un  simple  auto  de  procesamiento  (resolución  por  esencia transitoria,  modificable  y  revocable)  mal  puede  entenderse  atribuible  a  la voluntad del actor, pues ello significaría vulnerar la garantía constitucional y legal  de  la  presunción  de  inocencia  y  del  debido  proceso  (artículos  19 numeral  3º)  de  la  Constitución  Política  de  la  República,  y  4º  del  Código Procesal  Penal),  en  cuanto  el  acto  legítimo  de  la  autoridad  judicial consistente en someter a proceso y decretar la orden de prisión, no puede estimarse  provocado  por  el  trabajador  detenido  a  menos  que  ya  hubiere sido  condenado  por  fallo  ejecutoriado:  por  el  contrario,  éste  sostiene  su inocencia  y  tiene  derecho  constitucional  y  legal  para  ser  considerado inocente en tanto no exista condena.   También, aunque como criterio aislado, se ha analizado el contexto de la relación laboral, específicamente la antigüedad del trabajador. Así la Corte de  Apelaciones  de  Temuco,  en  sentencia  del  30  de  enero  de  2009,  Rol 2303­2008,  indicó  que  la  detención  decretada  en  proceso  penal  justifica inasistencia de trabajador a sus labores, ya que debe analizarse el contexto de tratarse de un dependiente con una antigüedad de servicio de 11 años, implica debida justificación a la ausencia que la empleadora le imputa. En efecto,  el  trabajador,  por  una  causa  ajena  a  su  voluntad  y  a  sus obligaciones laborales, se vio impedido de concurrir al trabajo y su ausencia no produjo otros efectos distintos a ella. Por otro lado, no estaba en una situación contractual que le obligara a dar un aviso previo, porque no era de su cargo una faena o máquina que hubiere producido un menoscabo en la empresa.   Otro fallo justifica la inasistencia del trabajador en este caso. Así señala que es  un  hecho  sentado  en  la  causa  que  las  inasistencias  a  trabajar  que motivaron  el  despido  del  actor  se  debieron  a  la  circunstancia  de encontrarse privado de libertad por orden de una autoridad judicial. En tal sentido,  es  innegable  que  encontrarse  privado  de  libertad  por  decisión judicial  es  un  hecho  que  justifica  la  inasistencia  como  causa  proporcional que  la  explica,  desde  que  en  tales  condiciones  al  trabajador  le  resulta imposible  concurrir  a  prestar  sus  servicios.  Estima  el  recurrente  que  la imposibilidad de concurrir a trabajar no sería una fuerza mayor, dado que faltaría el elemento de la externalidad o ajeneidad y, más aún, el elemento de la imprevisibilidad. Este Tribunal no comparte dicho razonamiento. Desde luego, no es difícil imaginar  muchas  situaciones  que  generen  imposibilidad  de  concurrir  a oportunamente a trabajar en cuya generación el trabajador no fue ajeno y que  pudo  considerar  como  posibles,  es  decir,  previsibles  ­un  viaje  que genere  una  imposibilidad  de  retornar  oportunamente  por  razones insuperables,  un  accidente  por  la  práctica  de  algún  deporte  riesgoso, etcétera­; y en aquellos casos no  parece razonable que, por existir cierta relación  de  causalidad  ­indirecta­  entre  el  actuar  del  trabajador  y  la consecuencia,  o  por  haber  sido  esa  imposibilidad  uno  de  los  posibles desenlaces  de  la  conducta,  ello  deba  ser  obstáculo  para  calificar  la inasistencia como justificada.   De lo que resulta, por lo tanto, que en este caso lo que se reprocha por el recurrente  en  verdad  no  es  que  se  invoque  como  justificada  una inasistencia que era previsible o que en general no reúne los requisitos de una fuerza mayor, sino más bien que la imposibilidad de concurrir a trabajar haya sido gatillada ­de un modo indirecto y en ningún caso en una relación sine  qua  non­    por  una  conducta  desplegada  en  perjuicio  de  la  misma empresa.  Atender  a  ese  juicio  de  reproche  resulta,  para  este  Tribunal, aceptar un elemento no considerado por el legislador. 
  • 7. En  este  caso,  se  trata  de  calificar  jurídicamente  las  inasistencias  del trabajador. No se trata de  juzgar su conducta desde el punto de vista penal ni  menos  el  merecimiento  que  pudiere  o  no  respaldar  la  pretensión indemnizatoria  contenida  en  la  demanda  por  un  trabajador  que  incumplió sus deberes ético/laborales, puesto que tales incumplimientos no fueron la razón esgrimida para el despido (Corte de Apelaciones de Santiago, 10 de julio de 2014, Rol 158­2014).   4.­ Inasistencia por licencias médicas rechazadas   La  jurisprudencia  nacional  se  ha  pronunciado  respecto  de  diversas situaciones  planteadas  con  relación  a  las  licencias  médicas  como justificación  de  inasistencia  del  trabajador.  Así  advertimos  los  siguientes criterios:   4.1. Licencia rechazada por los organismos de salud   Se ha estimado que el rechazo de las licencias médicas por los organismos de  salud  competentes  no  dan  mérito  para  la  aplicación  de  la  causal  de inasistencia injustificada del trabajador.   La Corte Suprema, Cuarta Sala, en fallo del 26 de septiembre de 2005, Rol 3449­2005,  estableció  que,  en  el  caso  sub  lite,  las  licencias  medidas otorgadas  y  acompañadas  oportunamente  al  empleador  justificaron  las ausencias del trabajador en la época en que estuvo afecto a ellas, esto es por el período de incapacidad que en cada una de ellas se determinó por el facultativo. Por consiguiente, los rechazos por parte de las Autoridades de Salud  competentes,  constituyen  eventos  posteriores  e  independientes, acontecimientos  que  traen  como  consecuencia  el  no  pago  del correspondiente  subsidio  por  incapacidad  laboral,  pero  mal  pueden  esas resoluciones  por  sí  solas,  transformar  en  injustificada  la  situación  que formalmente cumplió la finalidad prevista en la ley en orden a suspender la obligación  del  trabajador  de  concurrir  a  su  lugar  de  trabajo,  resultando ilógico  y  ajeno  a  la  realidad  concluir  que  el  trabajador  estaba  en condiciones  de  reintegrarse  a  sus  funciones  por  cuanto  en  la  práctica,  al ser  notificado  del  rechazo  del  permiso,  lo  amparaba  una  licencia  médica posterior.   El  mismo  criterio  se  advierte  en  las  Cortes  de Apelaciones.  La  Corte  de Apelaciones  de  Santiago  en  sentencia  del  9  de  julio  de  2004,  Rol  6105­ 2003, señaló que en caso de enfermedad del trabajador, es dicho estado y no la aceptación o rechazo de la licencia. Así lo que en definitiva justifica la ausencia al trabajo del demandante es el hecho de haberse constatado por un  médico  su  imposibilidad  para  prestar  los  servicios  correspondientes,  y no  la  aceptación  de  la  licencia  médica  por  el  sistema  previsional,  puesto que  esto  último  dice  relación  sólo  con  el  pago  de  los  subsidios correspondientes y no con la justificación de las ausencias; puesto que de estimarse  de  esta  manera  significaría  que  siempre  sería  la  autoridad fiscalizadora  la  que  determinaría  la  justificación  por  ausencias  debido  a razones de salud, cual no es la función de la aludida Superintendencia.   4.2. Presentación de licencia fuera de plazo   Se ha fallado que que las causas que podrían constituir una justificación a la inasistencia del trabajador a sus labores habituales, no están señaladas de  manera  específica  en  la  ley,  ni  existe  un  precepto  que  exija  su  consagración  expresa  en  ella.  Por  consiguiente,  cualquier  situación  no imputable  al  trabajador,  que  denote  un  impedimento  para  cumplir  con  la obligación de asistencia, puede constituir justificación atendible.     En  el  caso  sub  lite,  debe  entenderse  que  el  trabajador  justificó razonablemente  la inasistencia  a sus labores habituales,  desde el día 06 al  09  de  junio  de  2015,  con  la  presentación  de  una    licencia  médica  que exhibió  al  empleador    el  día  10  de  junio  pasado,  no  importando    que  el documento  haya sido  emitido dentro o fuera  de los plazos legales. De lo anterior  se  sigue  que  en  la  sentencia  impugnada  se  ha  dado  una  errada interpretación  al  artículo  160  N°3  del  Código  del  Trabajo,    pues  lo  que correspondía era aplicar dicha norma (Corte de Apelaciones de Santiago, 23 de marzo de 2016, Rol 1984­2015). La  Cuarta  Sala  de  la  Corte  Suprema,  en  sentencia  del  29  de  enero  de 2004,  Rol  1440­2003,  señaló  que  es  dable  entender  que  la  posterior  o tardía presentación de la licencia médica no puede privar de justificación a la  ausencia  del  trabajador  y  dar  lugar  a  la  causal  de  terminación  del contrato  de  trabajo  prevista  en  el  Nº  3  del  artículo  160  del  código  del trabajo,  en  la  medida  que  ella  se  produjo  en  ejercicio  de  un  derecho,  al
  • 8. margen de que pueda importar el no pago o pago de un menor subsidio, en caso que la autoridad que debe revisarla no la acepte.   El mismo sentido se falló por la Cuarta Sala de la Corte Suprema el 27 de abril de 2004, Rol 2374­2003, en cuanto se señaló que la circunstancia que el trabajador haya presentado la licencia médica en forma extemporánea y que le haya sido extendida retroactivamente, no puede afectar al hecho de que éste se ausentó del trabajo haciendo uso del beneficio por once días de reposo, según la prescripción médica consignada en la licencia. Así es dable  entender  que  la  duración  del  reposo  señalado  en  la  licencia  por  el profesional  que  la  otorga  tiene  eficacia  respecto  del  trabajador  y  del cumplimiento  de  sus  obligaciones  laborales,  conducta  en  la  que  se encuentra involucrado, como se dijo, el derecho a la protección de la salud y, como tal prerrogativa, forma parte de las contingencias que debe asumir el empleador al suscribir una convención de esa naturaleza.   Para la Corte, aún más, siempre está latente la posibilidad que la salud del trabajador resulte quebrantada y que haga uso, por ende, de su derecho a restablecerse conforme lo prescriba un profesional facultado para ello, de suerte  que  las  restantes  situaciones  fácticas  que  rodean  la  situación  en estudio no han podido constituirse en ausencias injustificadas y dar lugar a la causal de terminación del vínculo laboral prevista en el Nº 3 del artículo 160 del código del trabajo, en la medida que la inasistencia se produjo en ejercicio de un derecho.   En las cortes de Apelaciones se sigue el mismo criterio de la Cuarta Sala de la  Corte  Suprema.  Una  muestra  de  ello  es  lo  decidido  por  la  Corte  de Apelaciones de Concepción, en sentencia del 10 de junio de 2004, Rol 819­ 2004, en donde se estableció que, en la especie, habiéndose acreditado la dolencia  del  trabajador  y  la  legitimidad  de  la  licencia  médica  y  demás circunstancias  que  se  han  anotado,  no  pudo  el  empleador  despedir  a  su dependiente, pues estaba impedido para concurrir a sus labores, y el hecho que  el  patrón  no  lo  haya  sabido  oficialmente  por  la  licencia  que  debió presentársele para su trámite en la institución de salud correspondiente, no le  quita  a  la  falta  de  concurrencia  al  trabajo  su  carácter  de  justificada.  El fallo añade que la ley obliga al trabajador a entregar la licencia médica al empleador,  pero  la  entrega  tardía  o  la  falta  de  entrega  no  le  quita  a  la ausencia  laboral  el  carácter  de  justificada  si  la  dolencia  o  enfermedad realmente existen, como ocurre en el caso de autos. Otros efectos relativos a  beneficios  y  prestaciones  sociales  pueden  producirse,  y  que  son complementarios al contrato de trabajo, pero en ningún caso una ausencia que se justifique puede erigirse en causal de despido.   No obstante lo expuesto precedentemente, en fallo del 30 de diciembre de 2010, Rol 367­2010, la Corte de Apelaciones de San Miguel fijó un criterio diversos  al  señalarse  que  el  artículo  11  del  Reglamento  de  Licencias Médicas  a  que  se  ha  aludido  precedentemente,  establece  que  la  licencia médica deberá ser presentada al empleador dentro del plazo de dos días hábiles, en el caso de trabajadores del sector privado, contados desde la fecha de iniciación de la licencia médica. En caso que la licencia médica no sea  presentada  al  empleador  dentro  del  plazo  señalado,  quedará  sin  ser visada o autorizada por las autoridades de salud a las que, de acuerdo al reglamento,  corresponde  pronunciarse  sobre  su  regularidad.  Añade  la sentencia  que  el  artículo  17  del  reglamento  mencionado  previene  que  la licencia autorizada constituye un documento oficial que justifica la ausencia del  trabajador  a  sus  labores  o  la  reducción  de  su  jornada  de  trabajo, cuando  corresponda,  durante  un  determinado  tiempo  y  puede  o  no  dar derecho a percibir el subsidio o remuneración que proceda, según el caso. A  contrario  sensu  la  licencia  que  no  ha  sido  autorizada  no  justifica  la ausencia del trabajador.   Concluye  el  fallo  que  en  el  caso  que  se  examina,  la  prueba  rendida establece claramente que el demandante presentó su licencia el tercer día de haber sido ésta concedida, esto es, el día 30 de julio de 2010. De ello se sigue, por una parte, que el empleador al rechazar la licencia médica del demandante  actuó  con  arreglo  a  la  norma  reglamentaria  y,  en  segundo lugar, que al no ser visada la licencia médica el trabajador, éste no pudo justificar  su  ausencia  los  días  28  y  29  de  julio  de  2010,  que  fueron  las jornadas a que esa licencia se refiere.   4.3. Licencias acumuladas   Una  derivación  de  los  criterios  anteriores  es  el  que  se  contiene  en  la sentencia dictada por la Corte de Apelaciones de Concepción, 21 de marzo de 2006, Rol 3197­2005, en que el caso planteado era resolver si procedía entender  como  justificativa  de  la  inasistencia  del  trabajador  licencias
  • 9. acumuladas que habían sido rechazadas por los organismos previsionales. Para la corte el hecho que, en la especie, al trabajador le fueron otorgadas 35 licencias, de las cuales las 14 últimas no le fueron autorizadas, lo que significó  no  solamente  que  no  le  se  le  pagó  el  subsidio  por  incapacidad laboral temporal, sino que el reposo conferido no se justificaba. Es más, las siete últimas fueron otorgadas por la misma causa, lo que hace pensar que él no podía menos que saber que no le serían autorizadas. Así se concluye que el trabajador faltó de manera injustificada a su trabajo, por lo que se ha configurado a su respecto la causal contenida en el número 3 del artículo 160 del código del trabajo.   4.4.­ Enfermedad no acreditada por licencia médica   Es  posible  que  el  trabajador  acredite  la  enfermedad  que  padece  aun cuando no presente licencia médica. Así se señaló en fallo de la Corte de Apelaciones  de  Santiago,  2  de  septiembre  de  2011,  Rol  156­2011,  al precisarse que por haber establecido el fallo recurrido que la demandante se ausentó de sus labores los días 27 y 28 de Agosto de 2010 por haberse encontrado  enferma,  hecho  inamovible  de  la  causa,  no  pudo  infringir  la sentencia  el  artículo  160  Nº  3  del  Código  del  Trabajo  que  contempla  la causal  de  despido  que  invoca  la  demandada,  pues  conforme  al  hecho establecido no procedía tener por configurada la señalada causal. Por otra parte,  cabe  agregar  que  esta  causal  no  exige  que  la  justificación  de  la ausencia se haga ante el empleador, y en virtud de una licencia médica.   No  obstante,  en  fallo  de  la  Corte  de  Apelaciones  de  Santiago  del  3  de septiembre de 2010, Rol 760­2010, se señaló que una persona concurre a consultar  un  medico  por  variadas  razones.  Generalmente  y  la  más frecuente  es  por  presentar  una  dolencia  que  requiere  de  atención inmediata. Pero también esta puede ser para una revisión por prevención, o para la obtención de un certificado en que el facultativo certifique que se está en buen estado de salud. De esta manera el juez de primera instancia hace una inferencia equivocada al afirmar que de acuerdo a las reglas de la lógica y máximas de la experiencia se consulta a un medico  solo  cuando cree  padecer  de  un  problema  de  salud.  De  ser  así,  se  consulta  de inmediato,  y  no  al  segundo  día  después  de  la  fecha  en  que  debía reincorporarse  y  cuarto  día  después  que  expiraba  la  licencia  médica anterior.  También  equivoca  el  juez  al  concluir  que  si  consultó  al  médico psiquiatra  perfectamente  pudo  haber  sido  por  los  problemas  de  stress  y depresión que manifestó como razón de su inasistencia, ya que lo que está estableciendo  como  causal  de  justificación  de  la  inasistencia  es  una hipótesis  probable,  pero  no  un  hecho  cierto  que  la  justifique.  De  esta manera  se  ha  producido  una  errada  aplicación  del  derecho,  cual  es  el artículo  160  Nº  3  del  Código  del  Trabajo,  puesto  que  al  faltar  dos  días consecutivos sin haberlo justificado, era perfectamente posible la aplicación de esa norma para poner término a la relación laboral.   5.­ Enfermedad de familiar   La justificación de la causal ha sido analizada cuando el trabajador acredita enfermedad de un hijo. En fallo de la Corte Suprema, Cuarta Sala, del 24 de enero de 2006, Rol 4326­2004, se estableció que si bien es cierto que las  causas  que  podrían  llegar  a  constituir  una  justificación  para  la inasistencia del trabajador a sus labores habituales, no están señaladas de manera  específica  en  la  ley,  tampoco  existe  un  precepto  que  exija  su consagración expresa en ella. Por consiguiente, habrá justificación cuando el trabajador invoque un motivo digno de ser atendido racionalmente, para no concurrir a sus labores, teniendo siempre presente si su intención afecta el  cumplimiento  de  su  contrato  de  trabajo.  En  la  especie,  habiéndose establecido  como  hecho  de  la  causa  que  las  inasistencias  de  la demandante a sus labores se produjeron porque su hijo, de un año y cinco meses,  se  encontraba  hospitalizado  por  estar  aquejado  de  una bronconeumonía  y  que,  aun  cuando  solicitó  anticipadamente  a  su empleador el permiso correspondiente para estar al lado de su hijo, éste le fue denegado, constituye, a juicio de esta Corte, razón o motivo suficiente para  que  la  demandante  se  haya  encontrado  impedida  de  cumplir  con  la obligación de asistencia que le imponía el contrato de trabajo.   En otro fallo posterior de la Corte Suprema, Cuarta Sala, del 9 de junio de 2011,  Rol  9224­2010,  se  señaló  que  según  los  hechos  asentados,  el demandante  reconoció  que  se  ausentó  a  sus  labores  durante  tres  días  y que para ello esgrimió como motivo justificante, que su cónyuge aquejada de cáncer sufrió una hemorragia por la cual se le prescribieron tres días de reposo y que requería de sus cuidados. Añade el fallo que anteriormente la Corte ha resuelto que si bien es cierto que las causas que podrían llegar a constituir una justificación para la inasistencia del trabajador a sus labores
  • 10. habituales,  no  están  señaladas  de  manera  específica  en  la  ley,  tampoco existe  un  precepto  que  exija  su  consagración  expresa  en  ella.  Por consiguiente,  habrá  justificación  cuando  el  trabajador  invoque  un  motivo digno  de  ser  atendido  racionalmente,  para  no  concurrir  a  sus  labores, teniendo  siempre  presente  si  su  intención  afecta  el  cumplimiento  de  su contrato de trabajo. Añade el fallo que las razones señaladas por el actor para ausentarse a sus labores no constituyen, a juicio de la Corte, razón o motivo  suficiente  para  que  durante  esos  tres  días  haya  estado  impedido para cumplir con la obligación de asistencia que le imponía el contrato de trabajo; porque no está probado en autos qué tipo de cuidados requería su cónyuge ni que éstos no pudieron ser otorgados por ningún otro familiar.   6.­ Libro de Asistencia   El  hecho  de  que  el  trabajador  no  haya  firmado  el  libro  de  registro  de asistencia no constituye un elemento que justifique el despido. La Corte de Apelaciones de Santiago, en fallo del 25 de abril de 2008, Rol 3863­2007, indicó que el hecho de que no se consignen nuevas entradas o salidas del actor a su lugar de trabajo, después de cierta fecha en la hoja de registro de asistencia acompañada no constituye un elemento concluyente, pues su ausencia (del trabajador) podría deberse, precisamente, a lo alegado por el demandante; esto es, a que fue despedido en forma verbal.   7.­ Oportunidad de la inasistencia del trabajador   En  sentencia  de  la  Corte  de  Apelaciones  de  Antofagasta,  del  13  de diciembre de 2004, Rol 182­2004, se estableció que incurre en un error la demandada  cuando  sostiene  en  su  contestación  de  que  el  actor  fue despedido el día 16 de Febrero por haber faltado a sus labores los días 17 y  18  del  mismo  mes.  Sin  duda  que  nadie  puede  ser  despedido  de  sus funciones antes que se produzca la causal que lo motivaría.   Por su parte, en sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, del 8 de abril  de  2008,  Rol  2839­2007,  se  precisó  que  el  término  de  contrato  es injustificado  si  inasistencias  ocurren  después  de  despido  verbal.  La sentencia  añade  que  las  inasistencias  que  fundan  la  causal  invocada,  a saber  la  contenida  en  el  numeral  tercero  del  artículo  160  (del  código  del trabajo),  no  se  encuentran  acreditadas,  toda  vez  que  ocurren  con posterioridad a la data del despido verbal.   8.­ Inasistencias amparadas por uso de feriado   Es posible que la inasistencia del trabajador esté amparada por el feriado. En fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago del 8 de abril de 2008, Rol 1258­2007, se estableció que el feriado anual ordinario comprende 15 días hábiles, según prescribe el artículo 67 del código del trabajo, de modo que establecido  como  está,  que  la  demandada  le  ordenó  a  la  demandante tomar  vacaciones  desde  el  día  18  de  noviembre  del  2005,  ésta  debía presentarse  el  13  de  diciembre  del  mismo  año,  fecha  en  que  según constancia  en  la  Inspección  del  trabajo  de  la  misma  data,  se  presentó comunicándosele  su  despido.  Cabe  recordar  que  para  los  efectos  del feriado, el día sábado se considera siempre inhábil (artículo 69 del código del trabajo). En dicho escenario las inasistencias que fundan el despido de la actora resultan amparadas por el goce del feriado correspondiente, en términos que no pueden estimarse injustificadas. 9.­ Problemas personales del trabajador   Si bien la justificación de parte del trabajador habrá que analizarla caso a caso, la Corte de Apelaciones de Antofagasta en sentencia del 23 de junio de 2007, Rol 73­2007, resolvió que la falta del trabajador a sus labores por problemas  conyugales  constituye  inasistencia  justificada,  siempre  que  se acredite dicho hecho.   10.­  Perdón  de  la  causal.  Ante  inasistencias  injustificadas  del trabajador procede despido por causal del artículo 160 N°3 del Código del Trabajo Frente a las ausencias injustificadas de la trabajadora demandante por dos días seguidos en el mes, lo que procedía era poner término a la relación laboral  en  ese  momento  y  por  esa  causal  y  no,  como  ha  ocurrido  en  la especie,  una  vez  transcurridos  diez  días  de  producidas  las  últimas inasistencias,  bajo  la  supuesta  concurrencia  de  la  causal  genérica  de incumplimiento  grave  de  las  obligaciones  que  a  la  trabajadora  imponía  el contrato.
  • 11. Es  más,  tal  como  lo  señala  el  impugnante,  el  no  haberlo  hecho  de  ese modo  el  empleador,    permitiendo    que  la  actora  continuara  prestando servicios, no puede sino entenderse como una renuncia a poner término a la  relación  laboral,  lo  que  en  doctrina  se  conoce  como  “perdón  de  la causal”, evento que inhibe al empleador para poner término al contrato por tales  hechos,  aunque  se  pretenda  con  ellos  justificar  una  causal  diversa, que como se ha razonado, resulta improcedente (Corte de Apelaciones de Santiago, 9 de junio de 2014, Rol 7­2014).   11.­ Ausencia por adhesión a paro de actividades no es injustificada La libertad sindical es el principio matriz del derecho colectivo del trabajo y ella implica la posibilidad de que trabajadores y empleadores se organicen libremente,  con  el  fin  de  constituir  organizaciones  colectivas  que  los representen  por  medios  de  mecanismos  específicos:  la  negociación colectiva y la huelga. (Fundamentos del Derecho Laboral. Sergio Gamonal Contreras). El derecho a huelga ha tenido un largo desarrollo desde los albores de la revolución industrial hasta nuestros días, en que es reconocida legalmente y no prohibida, como aparece implícitamente en el artículo 19 numero 16 de  la  Constitución  Política,  que  en  su  párrafo  final  solo  la  niega  a  los funcionarios del Estado y de las municipalidades. La demandante adhirió a un paro de actividades en que, como lo señala la sentencia, participaron otros 23 trabajadores de la demandada el día 25 de noviembre  pasado.  Entendiendo  la  legislación  laboral  en  su  conjunto  e interpretándola desde los derechos garantizados por la Constitución, como se  señala  en  el  motivo  anterior,  la  ausencia  a  sus  labores  en  esa oportunidad no puede estimarse como injustificada, no siendo aplicable en la especie la causal invocada por la empleadora del artículo 160 numero 3° (Corte de Apelaciones de San Miguel, 9 de julio de 2014, Rol 183­2014).   12.­ No se configura causal inasistencia del trabajador por el hecho de no dar aviso de la ausencia La lectura del citado artículo 160 N°3, permite concluir que lo único que se requiere,  para  poner  término  al  contrato,  es  que  la  ausencia  o inconcurrencia del trabajador a sus labores no se encuentre justificada, o al revés,  que  no  se  configura  la  causal,  o  estará  mal  invocada  o  será improcedente, si el trabajador se ha ausentado con una causa justificada. No  se  exige  que  el  trabajador  de  aviso  de  la  ausencia,  sólo  que  esté justificada,  esto  es,  que  obedezca  a  una  situación  que  se  considera razonable  o  aceptable.  En  consecuencia,  exigir  la  comunicación  previa  u oportuna de la causal que justifica la inasistencia resulta una exigencia que no está prevista en la norma (Corte Suprema, Sala, 11 de mayo de 2016, Rol 8677­2015).            Todos los derechos reservados Prohibida la reproducción de este documento   SITIO OPTIMIZADO PARA NAVEGADORES MOZILLA FIREFOX Y GOOGLE CHROME