Los contratos de compraventa de semillas con cláusula de regalías extendidas. Contratos de adhesión en CCCN. Cláusulas abusivas. Propiedad intelectual de obtenciones vegetales. Ley de Semillas: Derecho del obtentor - Excepción del Agricultor. Ley de Patentes: patentamiento de genes. Cobro de regalías. Condiciones generales de comercialización como cláusulas predispuestas. Renuncia al derecho del agricultor de resembrar como cláusula abusiva.

1. 1
La cláusula de regalía extendida en el contrato de compraventa de semillas ¿es
abusiva según lo dispuesto para los contratos celebrados por adhesión en el
Código Civil y Comercial de la Nación?
Eugenia L. Bustamante1
I. Introducción. II. Contratos celebrados por adhesión a cláusulas generales
predispuestas. III. Cláusulas abusivas. IV. Protección de la propiedad intelectual de las
variedades vegetales. 4.1. Ley de Semillas: Derecho del Obtentor. 4.1.1. Derecho,
excepción o privilegio del agricultor. 4.2. Ley de Patentes: Patentes sobre genes. 4.2.1.
Ausencia de excepción para el agricultor por el uso de patentes biotecnológicas. V. El
contrato de compraventa de semillas con cláusula de regalía extendida. VI. La renuncia
al derecho del agricultor ¿es un supuesto de cláusula abusiva? VII. La notificación del
cobro de la regalía en la compraventa de la semilla como solución. VIII. Consideraciones
finales.
I. Introducción
Los contratos de compraventa de semillas destinadas a la producción de cereales y
oleaginosas se modificaron a partir del desarrollo de la investigación científica sobre las
variedades vegetales que contribuyó a la creación de nuevas variedades de semillas. Este
fenómeno se vio acrecentado en los últimos años con la irrupción de la biotecnología que
permitió la aplicación de las técnicas de la ingeniería genética al mejoramiento de los
cultivos. Por ello, la semilla que adquieren los agricultores en la actualidad contiene
tecnología incorporada por las empresas que llevaron a cabo el mejoramiento vegetal.
Es así como lo que tradicionalmente fue una compraventa de cosa mueble, fungible y
consumible -que representa un insumo básico para el productor agrícola-, se ve
atravesada por derechos intelectuales, que no han sido receptados por la legislación sobre
Artículo publicado en IJ Editores, Revista Jurídica de Agronegocios N° 5, diciembre 2017.
Cita Online: IJ-XDI-170.
http://www.ijeditores.com.ar/pop.php?option=articulo&Hash=b5cda813213d0218dd800bee24daed8b
1
Abogada. Magister en Derecho Empresario, Universidad Austral. Directora del Programa ‘Régimen
Jurídico de los Agronegocios', Facultad de Derecho, Universidad Austral. Profesora Adjunta de Legislación
Rural I y II de la carrera de Ingeniería en Producción Agropecuaria, Facultad de Ingeniería y Ciencias
Agrarias, Universidad Católica Argentina.

2. 2
propiedad y comercialización de semillas contemporáneamente con el desarrollo
tecnológico.
En este artículo se analiza la cláusula de regalía extendida que se incorpora al contrato de
compraventa de semillas con el fin de proteger el derecho de propiedad intelectual del
creador de una variedad vegetal, llamado derecho del obtentor, mediante el pago de
regalías por parte del agricultor en caso que resiembre en futuras campañas la semilla
obtenida de la primera siembra. Como la ley de Semillas vigente no contempla el pago de
tales regalías, sino que por el contrario otorga al agricultor el derecho a reservar semilla y
resembrar, la cláusula mencionada importa una renuncia a dicho derecho. En
consecuencia, resta determinar si esa renuncia queda encuadrada dentro de las normas
que incorporó el Código Civil y Comercial de la Nación (en adelante CCCN) sobre
“Contratos celebrados por Adhesión a cláusulas generales predispuestas” como uno de los
supuestos de cláusula abusiva, y de ser así, según lo dispuesto por el art. 988 debe tenerse
por no escrita.
Por otra parte, para aquellos supuestos en los cuales una variedad vegetal además del
derecho del obtentor tiene registrada una patente por biotecnología, se compara lo
dispuesto en la Ley de Semillas y en la Ley de Patentes, ya que estas normas contienen
soluciones diferentes en el caso que el productor resiembre la variedad protegida. Por
último, se mencionan las medidas incorporadas por las empresas semilleras en los
contratos de compraventa de semillas con los productores, consistentes en la notificación
detallada del derecho de propiedad intelectual vigente para la variedad vegetal adquirida,
con el fin de evitar que la cláusula de regalía extendida sea catalogada como abusiva. Y se
analiza la efectividad de tales notificaciones para alcanzar el objetivo propuesto.
II. Contratos celebrados por adhesión a cláusulas generales predispuestas
El CCCN incorpora la regulación sobre los “Contratos celebrados por adhesión a cláusulas
generales predispuestas” en la Sección 2° del Capítulo 3: “Formación del consentimiento”

3. 3
del Título II: “Contratos en general”, en el Libro Tercero “Derechos Personales” a lo largo
de 6 artículos, del 984 al 989.2
En el art. 984 se define el contrato por adhesión: “Definición. El contrato por adhesión es
aquel mediante el cual uno de los contratantes adhiere a cláusulas generales
predispuestas unilateralmente, por la otra parte o por un tercero, sin que el adherente
haya participado en su redacción.”
El contrato celebrado por adhesión a cláusulas generales predispuestas refiere a una
categoría de contratos basada en la forma de expresar el consentimiento contractual,
donde una de las partes –el adherente- adhiere a cláusulas generales redactadas
previamente por la otra parte –el predisponente-, que ostenta un mayor poder de
negociación.3
Lo que caracteriza a estos contratos es que una de las partes no participa en
la configuración de su contenido, a esto alude la norma al sostener que no ha “participado
en su redacción”. Sin embargo, lo relevante es que no ha participado en su ideación, por lo
que se configura la predisposición de una parte y la adhesión de la otra.4
Del texto legal surge que se requiere además que uno de los contratantes adhiera a
“cláusulas generales” cuyo contenido es rígido ya que no puede modificarse, por lo que
limitan el contenido de la contratación. Por lo tanto, si no hay condiciones generales, no
se reúnen todos los requisitos de este contrato, por más que haya predisposición y
adhesión.
El art. 985 dispone: “Requisitos. Las cláusulas generales predispuestas deben ser
comprensibles y autosuficientes. La redacción debe ser clara, completa y fácilmente
legible. Se tienen por no convenidas aquellas que efectúan un reenvío a textos o
2
BOGGIANO, Antonio “Contratos por adhesión a condiciones generales” en La Ley 09/08/2017. Cita Online:
AR/DOC/2005/2017. “El Código de Vélez no regulaba sistemáticamente el contrato por adhesión a
condiciones generales predispuestas. En el nuevo, el tema no puede clasificarse sólo en la regulación de la
formación del contrato como literalmente se hace en los arts. 984 a 989 del nuevo Código. Además de
cuestiones de formación, presenta otras de validez formal y sustancial, interpretación, efectos y aplicación o
cumplimiento del contrato, de modo que la nueva regulación es relativamente limitada.
3
Las categorías restantes son: los contratos paritarios, negociados o discrecionales y los contratos de
consumo. Si bien es muy frecuente que los contratos de consumo se celebren por adhesión a cláusulas
generales predispuestas, no son categorías identificables.
4
SÁNCHEZ HERRERO, Andrés (Director) “Tratado de Derecho Civil y Comercial”, Tomo IV, Parte General,
Buenos Aires, La Ley, 2016.

4. 4
documentos que no se facilitan a la contraparte del predisponente, previa o
simultáneamente a la conclusión del contrato.” Se busca la protección de la parte
adherente, garantizándole el derecho a la información en la etapa pre-contractual, para
que pueda emitir un consentimiento eficaz.5
III. Cláusulas abusivas
El art. 988 enumera las cláusulas consideradas abusivas: “Cláusulas abusivas. En los
contratos previstos en esta sesión se deben tener por no escritas: a) las cláusulas que
desnaturalizan las obligaciones del predisponente; b) las que importan renuncia o
restricción a los derechos del adherente, o amplían derechos del predisponente que
resultan de normas supletorias; c) las que por su contenido, redacción, o presentación, no
son razonablemente previsibles.”
Los supuestos de los incisos a) y b) son de alcance amplio, mientras que el inc. c) se refiere
a las “cláusulas sorpresivas”, que son aquellas que ocultan o disimulan algo que toma por
sorpresa al adherente, siendo necesario que además de ser inesperadas le causen un
efecto negativo en la relación contractual.6
Con referencia a las cláusulas del inc. b), que es la que se analiza, se observa que se trata
de un único supuesto, ya que en la generalidad de los casos, no es posible que se produzca
la renuncia o restricción referida en la primera parte sin que se verifique, al mismo
tiempo, la ampliación referida en la segunda, y viceversa.7
La definición de cláusulas abusivas fue incorporada por el Código al Título III, que regula
los contratos de consumo, en al artículo 1119: “Sin perjuicio de lo dispuesto en las leyes
especiales, es abusiva la cláusula que, habiendo sido o no negociada individualmente,
tiene por objeto o por efecto provocar un desequilibrio significativo entre los derechos y las
5
HERNÁNDEZ, Carlos A. “El contrato por adhesión en el Código Civil y Comercial de la Nación” Sup. Esp.
Nuevo Código Civil y Comercial de la Nación. Cita Online: AR/DOC/428/2015.
6
SÁNCHEZ HERRERO, Andrés (Director) obra citada en cita 4. El autor cita como ejemplos la pérdida de un
derecho, la imposición de una obligación, una limitación o restricción, etc. y agrega que una cláusula no es
abusiva, por muy sorpresiva que sea, si lo que le depara es un beneficio.
7
SÁNCHEZ HERRERO, Andrés (Director) obra citada en cita 4.

5. 5
obligaciones de las partes, en perjuicio del consumidor”.8
A su vez, el art. 10 del CCCN
dispone que se considera abusivo el ejercicio de los derechos cuando contraría los fines
del ordenamiento jurídico o excede los límites impuestos por la buena fe, la moral y las
buenas costumbres. Así, se ha interpretado que para calificar a una cláusula como abusiva
es preciso aplicar un criterio objetivo, y prescindir de la buena o mala fe, ya que lo
determinante para la calificación es el efecto que causa en la ecuación contractual, o sea
el desbalance que supone toda ventaja excesiva para una de las partes en el contrato.9
IV. Protección de la propiedad intelectual de las variedades vegetales
La cuestión de la propiedad intelectual en semillas10
se plantea con relación a las especies
autógamas, como la soja o el trigo, en las cuales el grano cosechado es genéticamente
idéntico a la semilla sembrada, y por lo tanto puede resembrarse sin necesidad de
comprar nuevas semillas en cada campaña. Esta práctica, conocida como “uso propio”
refiere a la costumbre de los productores de reservar parte de la semilla cosechada para
reutilizarla como simiente, partiendo de que la misma es de su propiedad porque ya
pagaron por ella cuando la adquirieron como cosa mueble.11
Sin embargo, por los avances científicos, la semilla que se comercializa actualmente es el
resultado de la investigación e inversión de empresas que realizan el mejoramiento
vegetal. La semilla en sí misma es un soporte físico que contiene un conjunto de
tecnologías generado por profesionales especializados, y el agricultor es un usuario de ese
paquete tecnológico, y si lo usa sucesivamente está reproduciendo tecnología
desarrollada por otros.
8
STIGLITZ, Rubén “Contratos por adhesión, contratos de consumo y cláusulas abusivas” en RCCyC 2015. Cita
Online: AR/DOC/2850/2015.
9
ALTERINI, Jorge (Director) “Código Civil y Comercial Comentado”, Tomo V, Buenos Aires, La Ley, 2016, pág.
188. “El tema se centra en la idea del desequilibrio significativo, una estipulación abusiva es la que
desarticula injustificadamente el sinalagma o determina una alteración del principio de equivalencia
funcional de las prestaciones.”
10
Ley 20.247 de Semillas y Creaciones Fitogenéticas, Art. 2: “A los efectos de esta ley se entiende por: a)
‘Semilla’ o ‘simiente’: toda estructura vegetal destinada a siembra o propagación. b) ‘Creación fitogenética’:
el cultivar obtenido por descubrimiento o por aplicación de conocimientos científicos al mejoramiento
heredable de las plantas.”
11
BUSTAMANTE, Eugenia L. “Las semillas y la tecnología en el centro de la escena” Revista Rural Clarín N° 54,
01/10/2016, pág. 18.

6. 6
4.1. Ley de Semillas: Derecho del Obtentor
La normativa vigente sobre semillas está integrada por la Ley 20.247 de Semillas y
Creaciones Fitogenéticas, su Decreto Reglamentario 2183/91 y los convenios
internacionales aprobados por nuestro país: Convenio UPOV ‘78 (Ley 24.376)12
y Acuerdo
ADPIC (Ley 24.425)13
. La ley 20.247 fue sancionada en 1973 y es anterior al desarrollo de la
biotecnología, por eso resguarda la propiedad intelectual de quien llevó a cabo la
investigación y desarrolló una nueva variedad vegetal con el nombre de una categoría
especial: el “derecho del obtentor” que protege la información genética o el
germoplasma.
La protección de variedades vegetales llamada Derecho del Obtentor, es una forma de
propiedad intelectual “sui-generis” cuyo objetivo es conferir al obtentor de una variedad
vegetal un derecho exclusivo de explotación sobre su creación, por un tiempo limitado. El
derecho del obtentor es el más reciente mecanismo de propiedad intelectual concebido, y
le permite al obtentor prevenir que cualquier otra persona haga, use o venda su obtención
vegetal.14
El obtentor es la persona humana o jurídica que crea o descubre y desarrolla
una variedad, que debe ser nueva, distinguible de otras existentes, y con características
estables y homogéneas a través de generaciones sucesivas para ser reconocida como tal.
La ley protege su invención otorgándoles el derecho exclusivo de explotación por 20
años.15
4.1.1. Derecho, excepción o privilegio del agricultor
12
UPOV Unión Internacional para la Protección de Variedades Vegetales se estableció en 1961 y tiene su
sede en Ginebra. La convención original fue revisada en 1972, 1978 y 1991. Argentina adhirió al Convenio de
1978 por Ley 24.376 en 1994, y no ratificó el último convenio, de 1991.
13
Acuerdo ADPIC Acuerdos sobre Derechos de la Propiedad Intelectual relacionados al Comercio, fueron
incorporados a la legislación argentina por Ley 24.425 en 1994.
14
RAPELA, Miguel Ángel “Excepción y derecho del agricultor: origen y desarrollo” en “Innovación y Propiedad
Intelectual en mejoramiento vegetal y biotecnología agrícola” Buenos Aires, Heliasta Universidad Austral,
2006, pág. 135. “Se diferencia del resto de los derechos de propiedad intelectual en que es el único
específicamente previsto para proteger variedades vegetales.”
15
El obtentor cuenta con un derecho exclusivo de explotación, por lo tanto es necesario solicitarle
autorización para poder realizar una serie de actos con el material de reproducción de la variedad como: la
producción y reproducción, la oferta, la venta o cualquier otra forma de disposición en el mercado, la
importación y la exportación, toda forma de comercialización y toda entrega a cualquier título.

7. 7
A su vez, la ley contempla el “derecho del agricultor” llamado también excepción o
privilegio del agricultor, como una excepción a ese derecho de propiedad, permitiéndoles
a los productores reservar y sembrar las semillas para su propio uso, lo cual es una
costumbre milenaria.
La Ley de semillas 20.247 en el art. 27 habilita al productor agrícola que haya adquirido de
manera legítima semilla protegida por derecho de obtentor a reutilizar en posteriores
ciclos de siembra la semilla obtenida del cultivo de dicha variedad: “No lesiona el derecho
de propiedad sobre un cultivar quien entrega a cualquier título semilla del mismo
mediando autorización del propietario, o quien reserva y siembra semilla para su propio
uso, o usa o vende como materia prima o alimento el producto obtenido del cultivo de
tal creación fitogenética.” El artículo contempla tres supuestos: 1) a quien entrega semilla
a cualquier título, con la autorización del titular de derecho del obtentor, por lo cual no se
vulnera su derecho de propiedad; 2) a quien RESERVA Y SIEMBRA SEMILLAS PARA SU
PROPIO USO; y 3) a quien usa o vende como materia prima o alimento el producto
obtenido del cultivo. Este último supuesto no vulnera el derecho del obtentor porque no
se está disponiendo del producto como semilla, sino como grano, ya que se le da un
destino final para su industrialización o consumo, diferente al de la siembra que implica
reproducción.
La posibilidad del agricultor de reproducir la semilla al resembrarla, contemplada en el
segundo caso, se ve reforzada por lo dispuesto en el Decreto Reglamentario 2183/91, art.
44: “No se requerirá la autorización del obtentor de una variedad conforme lo establece el
artículo 27 de la Ley 20.247, cuando un agricultor reserve y use como simiente en su
explotación, cualquiera sea el régimen de tenencia de la misma, el producto cosechado
como resultado de la siembra en dicho lugar de una variedad protegida.”
Tal como está redactada la ley, la excepción del agricultor no tiene ningún tipo de límites:
es para todas las especies vegetales y clases de agricultores, no hay límites respecto a la
cantidad de semillas que se puede reservar ni de la cantidad de veces que se puede
resembrar, y no se establece la obligación de pagar contraprestación alguna, o sea de
pagar regalías. Es así como, con una excepción tan amplia, el derecho del obtentor queda
desdibujado.

8. 8
4.2. Ley de Patentes: Patentes sobre genes
Al mejoramiento convencional protegido por el derecho del obtentor, se agrega el
patentamiento de genes incorporados a las semillas mediante transgénesis al que se le
aplica la Ley 24.481 de Patentes de Invención y Modelos de Utilidad16
y el Decreto
Reglamentario 260/9617
. Mediante patentes se registran desarrollos biotecnológicos
hechos por el hombre, invenciones o construcciones genéticas realizadas en laboratorio,
ya que no son patentables la materia viva y el material biológico y genético existentes en
la naturaleza.
La manipulación genética vegetal supone la transferencia de nuevos genes provenientes
de otros organismos, como bacterias, hongos, otras especies vegetales, animales, etc. los
cuales no se encuentran naturalmente en las variedades vegetales manipuladas.18
Las
plantas con este procedimiento son transgénicas, llamadas también organismos
genéticamente modificados (ogm). En Argentina las especies transgénicas que se
comercializan en el mercado son soja, maíz y algodón.19
El derecho de patente que otorga protección a una obtención biotecnológica aplicada a las
plantas es independiente y puede coexistir con un derecho del obtentor. Algunas
empresas desarrollan una patente, y luego celebran un contrato de licencia con otras
16
Ley 24.481 de Patentes de Invención y Modelos de Utilidad. Esta ley no contiene ninguna disposición
expresamente referida a las plantas. El art. 6 inc. g) excluye de la patentabilidad a “toda clase de materia
viva y sustancias preexistentes en la naturaleza”.
17
También se aplican las Directrices sobre Patentamiento de la Administración Nacional de Patentes del
INPI, Instituto Nacional de la Propiedad Industrial, que es el organismo de aplicación.
18
NOIR, Helena Maria y SCHÖTZ, Gustavo “Contrato de Licencia de Patente sobre genes” en obra citada en
cita 14, pág. 342. “Los genes pueden transmitirse entre organismos sin ningún tipo de relación fitogenética
entre sí; por ejemplo se puede transferir a plantas una propiedad de resistencia o tolerancia a herbicidas o
insectos presentes en microorganismos como una bacteria.”
19
ARGENBIO Consejo Argentino para la información y el desarrollo de la biotecnología. “Los Cultivos
transgénicos en Argentina” El primer cultivo transgénico en Argentina fue la soja tolerante a glifosato. Se
aprobó en 1996 y desde ese momento el área sembrada con cultivos GM ha crecido en forma sostenida.
Otro tipo de cultivos GM aprobados, son los resistentes a insectos (cultivos Bt). También hay varios cultivos
GM aprobados que combinan la tolerancia a herbicidas y la resistencia a insectos. Con 24,9 millones de
hectáreas en 2016 (ArgenBio), lo cual representa el 13% de la superficie global de transgénicos, Argentina es
el tercer productor mundial de cultivos GM, después de Estados Unidos y Brasil.
http://www.argenbio.org/index.php?action=cultivos&opt=5

9. 9
semilleras por el que autorizan a ejercer todos o algunos derechos que se derivan de esa
patente.20
4.2.1. Ausencia de excepción para el agricultor por el uso de patentes
biotecnológicas
“No existe en el derecho de patentes vigente en nuestro país un correlato a la excepción
del agricultor. En efecto, del art. 8 de la Ley de Patentes surge con nitidez el derecho
exclusivo del patentado sobre su invención, que se traduce en su derecho a impedir que
terceros realicen los actos allí mencionados.”21
En consecuencia, las limitaciones contempladas en la Ley de Semillas al derecho del
obtentor por la inclusión de la excepción del agricultor no son oponibles a los titulares de
una invención patentada, porque la ley de Patentes no contempla ningún derecho o
excepción que autorice la reserva de semilla para resiembra por parte del agricultor. Por
lo tanto, éste siempre debe pagar regalías cuando resiembra semilla que tiene
incorporada una patente biotecnológica.
V. El contrato de compraventa de semillas con cláusula de regalía extendida
Es una modalidad del contrato de compraventa que celebra el productor agrícola con el
vendedor del material de reproducción, ya sea el mismo obtentor o un distribuidor, en la
cual el agricultor se compromete a pagar una suma de dinero al obtentor en caso de hacer
uso propio de la semilla, para lo cual deberá informar la cantidad que usará, y abonar la
regalía correspondiente. “Partiendo del reconocimiento legal de la excepción del
agricultor, se intenta modificar este régimen mediante una cláusula contractual por la que
el agricultor se compromete a pagar una suma de dinero al obtentor, en caso de reservar
20
BUSTAMANTE, Eugenia obra citada en cita 11. “El desarrollo de una patente de un cultivo transgénico es
un proceso que lleva años, y para que se apruebe su comercialización intervienen tres organismos
reguladores que evalúan previo a autorizar la liberación de su cultivo, el posible impacto ambiental y los
efectos en el mercado nacional e internacional; también se estudia la seguridad alimentaria del ogm y de sus
subproductos antes de autorizar su consumo humano y animal.”
21
WITTHAUS, Mónica “Superposición y contradicciones en la legislación argentina sobre derechos del
obtentor y derechos de patentes” en obra citada en cita 14, pág. 262.

10. 10
para la siembra semilla derivada del material adquirido, en la medida en que
efectivamente la utilice para uso propio.”22
Dado que no surge de la ley, el deber de pagar regalías es contractual, porque se genera
en la celebración del contrato de compraventa de semillas, donde el comprador cuando
adquiere ciertas variedades acepta tácitamente que abonará regalías en caso de
resiembra. Es más, el agricultor está dejando de lado un derecho reconocido por la ley de
semillas en el art. 27, de resembrar gratuitamente, por lo que puede considerarse que se
trata de una renuncia al derecho de resembrar la semilla cosechada en forma gratuita.
La inclusión de la cláusula de regalía extendida en un contrato de compraventa de semillas
modifica los efectos normales que se derivan de una simple compraventa y también el
funcionamiento del régimen de propiedad intelectual sobre variedades vegetales que
dispone la ley respectiva.23
La obligación de pago por parte del productor no nace al momento de la compra de la
semilla, sino cuando una vez obtenida la reproducción de la misma, decide reservar y
resembrar, lo cual implica que ejerce la opción de utilizar material de reproducción
perteneciente a una variedad protegida.24
El productor no está obligado al pago de las
regalías, sino que deberá hacerlo en el caso que opte por resembrar, por eso se trata de
una opción que podrá ejercer unilateralmente, y en tal caso deberá dar cumplimiento a las
condiciones establecidas previamente por el obtentor.
VI. La renuncia al derecho del agricultor ¿es un supuesto de cláusula abusiva?
Con anterioridad a la sanción del CCCN, la doctrina había interpretado que las cláusulas de
regalías extendidas, si bien configuraban una renuncia a la excepción del agricultor
22
STRUBBIA, María Cecilia y SÁNCHEZ HERRERO, Andrés “La cláusula de regalía extendida en el contrato de
compraventa de semillas” en obra citada en cita 14, pág. 433.
23
STRUBBIA, María Cecilia y SÁNCHEZ HERRERO, Andrés obra citada en cita 22, pág. 437. Algunos efectos
son: a) se generan obligaciones para las partes que exceden las de un contrato de compraventa; b) se
modifica el funcionamiento de la excepción del agricultor; c) se afecta el régimen del agotamiento del
derecho; d) se acota el derecho de dominio del comprador sobre la cosa una vez realizada la tradición.
24
STRUBBIA, María Cecilia y SÁNCHEZ HERRERO, Andrés obra citada en cita 22, pág. 436. “Mediante la
cláusula de regalía extendida se da nacimiento a un contrato de opción de licencia.” … “En virtud de esta
opción de licencia el obtentor se obliga a mantener la oferta de licencia del uso del material que el
productor agrícola reserve, si éste decide hacerlo.”

11. 11
consagrada en la ley de semillas, por tratarse de un derecho patrimonial, era libremente
disponible por su titular. El derecho del agricultor consagrado en el art. 27 de la ley de
semillas por no ser de orden público, era por lo tanto renunciable. De este modo, se
habían superado las objeciones legales a la inclusión de la cláusula de regalía extendida en
el contrato de compraventa.
Pero, con la sanción del CCCN, que incluyó en los contratos celebrados por adhesión a
cláusulas generales predispuestas la sanción de nulidad de las cláusulas que importen
renuncia o restricción a los derechos del adherente, la interpretación de las mismas y las
consecuencias jurídicas que se derivan del nuevo texto legal ameritan una revisión del
tema.
Después de analizar la regulación de las cláusulas abusivas en los contratos celebrados por
adhesión, se observa que la mera renuncia o restricción a derechos no resulta suficiente,
ya que puede ir acompañada de la concesión de otras ventajas a la parte adherente, y por
lo tanto no ser perjudicial ni abusiva. Para determinar si una cláusula es abusiva la clave
consiste en verificar si esa cláusula produce un desequilibrio significativo entre los
derechos y las obligaciones de las partes, en perjuicio del adherente, como lo establece el
art. 1119. En el contrato analizado, la protección de la propiedad intelectual de las
variedades vegetales es esencial en beneficio de las empresas que investigan y también de
los productores usuarios de la semilla, y en el presente ninguna de las partes se permite
dudar de su legal aplicación.
Al mismo tiempo, de no aceptarse el pago de las regalías, se produce un desequilibrio
entre las partes que realizan el mejoramiento vegetal, según se trate de la protección del
derecho del obtentor, o de una patente. Cuando el agricultor compra semilla, es posible
que coexistan en la misma dos derechos de propiedad intelectual diferentes: 1) El derecho
del obtentor que corresponde al fitomejorador que desarrolló la variedad y 2) El derecho
del inventor de uno o más genes registrados en patentes. En estos supuestos el productor
debe pagar respecto del primero, las regalías a la empresa que le vendió la semilla de su
marca, en virtud del contrato de compraventa con la cláusula de regalías extendidas.

12. 12
Además, debe pagar el canon tecnológico a la empresa titular de la patente del gen.25
Si se
considera abusiva la cláusula de regalía extendida, el obtentor cuyo derecho de propiedad
protege la ley de semillas, quedaría desprotegido mientras que el titular de una patente
puede percibir el canon por el uso de la misma. Esta solución no resulta lógica y mucho
menos justa, por lo cual el pago de las regalías en ambos casos es la mejor solución ya que
ambas importan el reconocimiento de la propiedad intelectual incorporada a la semilla.
En cuanto a la aprobación administrativa de las cláusulas generales, dispone el art. 989:
“Control judicial de las cláusulas abusivas. La aprobación administrativa de las cláusulas
generales no obsta a su control judicial. Cuando el juez declara la nulidad parcial del
contrato, simultáneamente lo debe integrar, si no puede subsistir sin comprometer su
finalidad.”
Con respecto a la comercialización de semilla, el Instituto Nacional de Semillas –INASE-
organismo descentralizado del Ministerio de Agroindustria que ejerce el poder de policía
derivado de la instrumentación de la ley de semillas, ha dictado diversas resoluciones con
el fin de evitar la comercialización de semilla ilegal, conocida en el campo como “bolsa
blanca” porque carece de identificación. Se busca evitar el comercio ilegal de semillas que
se produce cuando no se conoce la procedencia, ya que la llamada bolsa blanca carece del
rótulo de identificación correspondiente en las especies de fiscalización obligatoria que
son soja, trigo, algodón, cebada cervecera, girasol, maíz, sorgo uranífero, papa y zapallito.
Así, la resolución 187/2015 obliga a los productores a presentar declaración jurada sobre
el origen legal de la semilla y a informar la semilla reservada para la siguiente campaña,
evitando de este modo la comercialización de semilla entre productores o participantes no
autorizados a la multiplicación y comercialización. Debe tenerse presente que se trata de
dos supuestos diferentes. Esta incorporación de requisitos al agricultor por vía
reglamentaria con el fin de evitar el comercio ilegal no obsta al derecho reconocido en la
ley 20.247 al agricultor de reservar semilla para reutilizarla en su propia producción, ya
que se trata de cuestiones diferentes. Por lo tanto, más allá del control por parte del
INASE de la comercialización de semilla legal, y en consecuencia el deber del agricultor de
informar la cantidad de semilla reservada y la superficie cultivada; el derecho de reservar
25
BUSTAMANTE, Eugenia obra citada en cita 11.

13. 13
semilla para uso propio sin pagar regalías puede ser revisable judicialmente, en especial a
partir de lo dispuesto por el art. 989.
VII. La notificación del cobro de la regalía en la compraventa de la semilla como
solución
A partir de la entrada en vigencia del nuevo CCCN, las empresas semilleras comenzaron a
incorporar en las facturas que emiten por la compraventa de semillas un extenso texto al
dorso que detalla el cobro de regalías en caso que el productor resiembre la semilla que
reservó de la variedad adquirida, en la próxima campaña. Tal notificación tiene por objeto
evitar que dichas cláusulas sean consideradas no convenidas por efectuar un reenvío a
textos o documentos que no se facilitan a la contraparte del predisponente, previa o
simultáneamente a la conclusión del contrato, en virtud de lo dispuesto en el art. 985.
Bajo el título: “Condiciones generales de comercialización de la semilla certificada de
variedades de la marca X con regalía extendida”26
– en adelante CGC- se determinan las
cláusulas enumeradas a continuación, las cuales pueden variar según la empresa titular
del derecho del obtentor y el cultivo (soja, maíz o algodón) objeto de la compraventa.
 Se enuncia la investigación, inversión e incorporación de tecnología y cualidades
agronómicas deseables en las variedades que introduce al mercado.
 Se describe el derecho del obtentor vigente sobre la variedad.
 Contiene el reconocimiento de tal derecho por parte de compradores, usuarios,
productores y/o adquirentes por cualquier título (clientes) de la semilla, quienes
por el mero hecho de su compra, uso, producción, multiplicación, almacenaje y/o
adquisición por cualquier título asumen el compromiso de cumplir íntegramente
con todos los términos y condiciones de las CGC.
 La obligación de pago de la regalía en caso de utilización como material de
propagación en campañas posteriores, ya que en la primera campaña la regalía es
facturada por la empresa semillera como parte del precio de venta de la semilla.
26
A continuación del título está el siguiente texto: “AVISO: Previamente al uso y/o compra, se recomienda
leer con detenimiento el texto impreso que se transcribe a continuación en esta factura, ya que abonarla y/o
hacer uso implica tomar conocimiento pleno y consentir el contenido de la CONDICIONES GENERALES DE
COMERCIALIZACIÓN”.

14. 14
 El adquirente o productor de la semilla es el sujeto obligado al pago de las regalías,
cuyo monto se devengará cada año y por cada una de sus sucesivas
multiplicaciones.27
 El deber de información del cliente –adquirente de la semilla- respecto del uso,
goce o explotación que realice sobre las variedades y el destino de lo producido
con el fin de calcular el monto de las regalías: 1) Antes del 31 de enero de cada año
el cliente deberá notificar la cantidad de semilla reservada para utilizar como
semilla para resiembra; y 2) Antes del 31 de agosto deberá notificar la cantidad de
kilos o bolsas de cincuenta kilogramos efectivamente sembrada.28
 La falta de notificación, aún en caso de no reservar grano para utilizar como
material de propagación, será considerado causal de incumplimiento grave de las
CGC.
 Se establecen como sanción el incremento en cinco veces del monto a pagar por la
regalía: 1) cuando el cliente no notificara la información indicada en el plazo
convenido, o brindara información falsa o incorrecta; 2) si se comprobare que el
cliente sembró más cantidad de semilla que la informada.
 Se fija como garantía del pago de la regalía el producido de la siembra.
 El lugar y la forma de pago (cheque, depósito o transferencia bancaria).
 La facultad de la empresa semillera de realizar verificaciones in situ para obtener o
verificar la información solicitada, incluyendo toma de muestras de los cultivos.
 Se autoriza a la Asociación Argentina de Protección de las Obtenciones Vegetales
(ARPOV) la auditoría, seguimiento, gestión y consolidación de la información, a la
facturación y cobro de las regalías, teniendo la facultad de establecer y ejecutar
multas por incumplimientos.
En el texto se destaca: “IMPORTANTE: Las CGC no autorizan por sí ni la comercialización ni
la multiplicación de las semillas de la variedad X por terceros, lo que deberá efectuarse
mediante la celebración de un contrato específico. El cliente solamente podrá reutilizar la
27
No se autoriza a producir semilla certificada de 2° multiplicación.
28
El cliente deberá incluir dentro de las notificaciones la siguiente información: a) Nombre o razón social, b)
CUIT, c) Datos personales, d) Ubicación del establecimiento, e) Firma/empresa que acondicione y procese la
semilla y lugar de almacenaje, f) kilogramos de semilla sembrada de cada variedad, g) lotes y has. sembradas
de cada variedad.

15. 15
semilla reservada para su propia siembra dentro de su establecimiento. Todas las
variedades sujetas a las CGC deberán abonar la regalía correspondiente. El pago de la
Regalía Extendida no da derecho a vender semilla y/o cambiarla con otro productor ni
aportarla en sociedad de siembra o figura similar.”
La naturaleza de contrato de adhesión queda plasmada en la facultad que se reserva la
empresa semillera de modificar las CGC, con referencia a la inclusión o exclusión de alguna
variedad, o la actualización de los valores de la regalía extendida; los cuales menciona
como supuestos pero aclara que no se limitan solo a estos casos. A su vez, se expresa que
las CGC podrán ser complementadas con “(i) publicaciones anuales de ofertas públicas en
un diario de circulación nacional, (ii) los rótulos de la que se emita, y (iii) otros remitos y/o
facturas…”.
Al respecto, debe tenerse presente la siguiente distinción que realiza Antonio Boggiano:
“Una cosa es la aceptación o incorporación válida de una cláusula y otra cosa es la validez
sustancial de la cláusula según el derecho aplicable. La primera es la validez de la
incorporación. La segunda es la validez de su contenido material. Validez de incorporación
o aceptación y validez material son juicios distintos.”29
Por lo tanto, puede concluirse que
la notificación completa del pago de regalías de la variedad vegetal adquirida tiene por
efecto evitar que dichas disposiciones sean consideradas no convenidas, pero bajo ningún
concepto afectan el carácter de cláusulas abusivas o no, en virtud de la renuncia al
derecho del agricultor que contienen.
VIII. Consideraciones finales
A partir del gran desarrollo científico aplicado a las variedades vegetales, se introdujo la
problemática de la protección de la propiedad intelectual en contratos tradicionales
celebrados por los productores agrícolas. La vigencia en nuestro país de leyes
desactualizadas para regular una actividad productiva que se caracteriza por la innovación
y la incorporación de tecnología de manera permanente, produce desequilibrios entre los
29
BOGGIANO, Antonio obra citada en cita 2.

16. 16
participantes de la producción que deben evitarse ajustando la legislación a la realidad de
los negocios.
Ante la pregunta si el productor siempre deberá pagar regalías, la respuesta depende de la
semilla que elija. Hay variedades que están liberadas al comercio porque caducó el
derecho por el paso del tiempo, o en otros casos como el de la patente de soja RR1, que
como no se registró en nuestro país nunca se pagó canon por ese gen resistente a
glifosato. Teniendo en cuenta que la semilla es un insumo esencial en agricultura, el
productor deberá pagar cuando elija la semilla con la última tecnología para lograr el
máximo rendimiento. La exclusividad en la explotación económica de una invención que
se reconoce al desarrollador, en este caso el cobro de regalías y el canon por
biotecnología, es el incentivo para estimular la innovación y la investigación permanentes
lo cual beneficia a los productores y es imprescindible para el avance de la ciencia.
Es por ello que hoy no se discute el cobro de regalías, sobre lo que hay diferencias es
respecto de la cantidad que debe pagar el productor y la forma de realizarlo. Es esencial
que se sancione una nueva ley de semillas que acote el derecho del agricultor en su justa
medida con el fin de proteger apropiadamente el derecho del obtentor de una nueva
variedad vegetal. La futura ley deberá unificar el cobro de regalías cuando la semilla tenga
además incorporada biotecnología patentada por otra empresa mediante un sistema que
sea sencillo para el productor y fácil de auditar; que armonice los derechos de todos los
participantes en la producción agrícola con el fin de terminar con el comercio ilegal de
semillas.
Bajo la vigencia del nuevo CCCN puede interpretarse que la cláusula de regalías extendidas
es abusiva porque contiene la renuncia al derecho del agricultor consagrada en una norma
imperativa, aunque no de orden público. La notificación detallada del cobro de la regalía
evita que esas cláusulas se tengan por no convenidas, por efectuar un reenvío a textos que
el comprador desconoce, pero no modifica la naturaleza de la renuncia a un derecho de la
parte no predisponente. Sin embargo, a partir de una interpretación más amplia de las
cláusulas abusivas, considerando la definición de las mismas para los contratos de
consumo, e integrando los principios del abuso de derecho en el Título Preliminar del

17. 17
CCCN, puede concluirse que dicha renuncia no es suficiente para ser catalogada de
abusiva.
En el caso en análisis, donde hay derechos de propiedad intelectual no reconocidos
debido a la antigüedad de la norma, será preciso considerar cada caso en particular y
principalmente determinar si provoca un desequilibrio en las prestaciones de las partes
que justifique la aplicación de las sanciones que se establecen para las cláusulas abusivas
en los contratos celebrados por adhesión.