Este documento resume las principales fuentes del derecho en Argentina, incluyendo la ley, costumbres, jurisprudencia, equidad y doctrina. Explica que la ley es toda norma jurídica que emana del poder legislativo, mientras que la costumbre surge de actos repetidos que se convierten en reglas no escritas. La jurisprudencia se refiere a los precedentes establecidos por fallos judiciales consistentes sobre un tema, y la equidad permite que los jueces consideren circunstancias especiales al aplicar la ley. Por

1. INTRODUCCION AL DERECHO FUENTES DEL DERECHO - MATERIAL PARA EL 1ER EXAMEN

2. LEY En sentido amplio ley es toda norma jurídica. De esta manera caben dentro de este concepto no sólo las leyes propiamente dichas, sino también los decretos, ordenanzas, resoluciones, reglamentos, etc. Debemos tener en consideración que el elemento constitutivo de la ley es la norma jurídica. Si consideramos que la parte es algo distinto del todo, llegamos a la conclusión de que la ley la norma no puede identificarse. Las normas jurídicas, que son las reglas de convivencia impuestas por el Estado en forma obligatoria, se convierten en leyes en sentido estricto sólo cuando las sanciona al poder legislador. De acuerdo a ello ley en sentido restringido es toda norma jurídica que emana del Poder Legislativo. De la definición ya expresada en el punto 4.a) podemos establecer que la ley tiene los siguientes caracteres: Creación estatal Obligatoriedad Generalidad

3. LEYES IMPERATIVAS Son las que el Estado impone a los particulares independientemente de su voluntad, y los particulares obligatoriamente deben respetarlas y cumplirlas. En este caso la ley no sugiere; la ley impone indicando una conducta a seguir, so pena de ser sancionado. En algunos casos la ley “manda cumplir” una conducta; en otros casos la ley “prohíbe” una conducta. Ese mandato y esa prohibición deben cumplirse. Las disposiciones que regulan el derecho de familia, el derecho penal o el derecho del trabajo se incluyen en esta clase de leyes y son conocidas como de “orden público” ya que no pueden ser renunciadas por los particulares porque están fundamentadas en el interés general. Frente al interés de la comunidad cede el interés privado. Así por ejemplo, son de orden público las disposiciones referidas al régimen patrimonial del matrimonio; el derecho a los alimentos; los derechos que las leyes otorgan a los trabajadores, etc.

4. La aplicación de la ley Extensión territorial y personal El artículo 1º del Código Civil textualmente dice: “Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de la República, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transeúntes” . Esta disposición extiende la aplicación de la ley a todo el territorio del país y a todos sus habitantes cualquiera fuese su condición. El artículo 20 del citado cuerpo legal expresa: “La ignorancia de las leyes no sirve de excusa, si la excepción no está expresamente autorizada por la ley” . De acuerdo a ello no es posible no cumplir con la ley alegando su desconocimiento. Surge entonces el principio de que la ley se presume conocida por todos. Extensión temporal El artículo 2º del Código Civil expresa que “Las leyes no son obligatorias sino después de su publicación, y desde el día que determinen. Si no designan tiempo, serán obligatorias después de los ocho días siguientes al de su publicación” . La publicación a que refiere el Código Civil es la que se efectúa en el Boletín Oficial, que es el diario de publicaciones legales. De lo expresado por el artículo 2º del Código Civil se desprende que las leyes se aplican para lo futuro y nunca para lo pasado, salvo que expresamente se establezca su aplicación hacia el pasado. Dice el artículo 3º del Código Civil, que las leyes “…no tienen efecto retroactivo, salvo disposición en contrario…” . Es decir, que las leyes son irretroactivas.

5. Generalmente algunas leyes laborales y previsionales (en los casos de aumentos de haberes) prevén expresamente su retroactividad. Otra excepción a la irretroactividad de las leyes es lo que se conoce como la aplicación de la “ley más benigna”, es decir, el caso de aquellas leyes cuya aplicación retroactiva puede beneficiar a una determinada situación o persona. Por ejemplo una persona comete un delito y a la fecha del hecho la ley imponía una pena de prisión de 10 años. Se le aplica esa pena, pero a los cinco años se dicta una ley que reforma el Código Penal y ese delito pasa a ser penado con cuatro años de prisión; en este caso la ley se aplica retroactivamente a la fecha de la comisión del delito y el penado recupera la libertad. La situación inversa es prohibida por la propia Constitución Nacional que en el artículo 18 establece la expresa irretroactividad de la ley penal: “Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso ” .

6. La Costumbre. Es otra fuente del derecho. Existen sociedades que empiezan a repetir determinados actos sistemáticos y estos deben ser de esa manera y no de otra. Nace la costumbre. La costumbre tiene dos elementos, uno objetivo, que implica repetirse constantemente; y otro subjetivo o psicológico, que expresa la convicción de la veracidad de ese componente. El fundamento de la costumbre radica en la necesidad de ir cubriendo las lagunas de la legislación. Actualmente la costumbre acompaña a la Ley. La relación entre la costumbre y la ley puede ser : • secundum legem • praeter legem • contra legem. El Código Civil acepta los dos primeros fundamentos, art. 17 ref. Ley 17711. “ Los usos y costumbre no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente.“ La costumbre contra legem esta empezando a ser aceptada por la doctrina. En algunos casos ha llegado a derogar leyes. El uso efectivo de la costumbre como fuente del derecho puede verse, fundamentalmente en el Derecho Comercial (Remates), en el Derecho del Trabajo (viajantes de comercio), y es mucho más difícil de encontrar en el Derecho Civil.

7. La Jurisprudencia. Es la fuerza que emana de muchos casos sobre un mismo asunto. El juez interpreta y de esa interpretación, cuando hay similitud de fallos, y se puede sacar una conclusión al respecto de un tema jurídico se llama Jurisprudencia. En general se trata de varios casos a un mismo respecto. Pero existe la situación den que un solo caso tiene la fuerza suficiente como para establecer una sentencia sin precedente, generalmente al nivel de Corte Suprema; en este supuesto estamos en la situación que se conoce como " leading case ". Se puede dar cuando hay lagunas en la legislación o cuando se presentan hechos inéditos. La sentencia como fuente del derecho. Es fuente para las partes que están involucradas en un acto jurídico, voluntario y licito, y/o cuando pueden tener una trascendencia que superan a los intervinientes en dicho acto. Una sentencia consta de un considerando, que es una parte narrativa, y una parte resolutoria.

8. Medios para mantener su uniformidad. La Jurisprudencia es la fuente más variable del derecho. Su uniformidad es una necesidad social y la mejor garantía de estabilidad jurídica. La contradicción entre dos fallos discordantes sobre un mismo tema revela una vida jurídica precaria. Los medios para lograr esa uniformidad son: 1. El recurso de inaplicabilidad de la Ley. Tuvo origen en la provincia de Buenos Aires, consiste en la revisión de un fallo que hace un tribunal de una sentencia dictada por otro generalmente inferior, donde determinara si el fallo interpreta correctamente la ley aplicada. 2. El recurso extraordinario. Recurso de apelación extraordinaria ante la C.S. J. N. Los tribunales inferiores deben ajustarse a la jurisprudencia dictada por ella por ser único tribunal de alzada. 3. Los tribunales de casación. Controlan que haya uniformidad en la aplicación de la Ley, tratando de evitar que h aya "escándalo jurídico". Niega los fallos que no este de acuerdo con la Ley.

9. Equidad. Integra los principios generales del derecho, que sirven para la interpretación de las normas jurídicas, que aún cuando no estén plasmados por escrito, iluminan la aplicación de la ley. Tiene su origen en el derecho natural, el que se inscribe en el corazón humano y abarca a toda la humanidad, e incluso a todo el reino animal, y que permite al Juez introducirlo como ingrediente valorativo, al decidir las causas judiciales. Su función es, por lo tanto, complementar a la ley general, sin dejar de reconocer a esta última su prioridad, pues de lo contrario se atentaría contra la seguridad jurídica, dejando al arbitrio del juez la valoración de la equidad o no de la aplicación normativa al caso concreto. Así el Juez al ser aplicada la ley general a los casos particulares, toma en cuenta las circunstancias especiales de cada caso, que por lógica, no pudieron ser tenidas en cuenta por el legislador, por la multiplicidad de situaciones que pueden presentarse. Las obligaciones naturales, que son aquellas que no dan acción para exigir su cumplimiento pero poseen ciertos efectos, como la de retener lo abonado en virtud de ellas, se fundan en el derecho natural y la equidad (por ejemplo quien abona una deuda prescripta por el transcurso del tiempo, no puede luego pedir que le devuelvan lo que pagó, pues la obligación seguía existiendo, pero fundada en equidad).

10. La Doctrina. Se le da el nombre de doctrina al conjunto de estudios y observaciones de carácter científico, elaborado por profesores y escritores, sobre los códigos, los textos legales y las cuestiones jurídicas en general, es decir, acerca del derecho. Puede ser realizado con el simple propósito teórico de sistematizar sus pautas, o con la finalidad de interpretar sus normas y señalar las reglas de su aplicación. Con respecto a la importancia de la doctrina como fuente de derecho, la misma tiene validez en cuanto a conocimiento del derecho, y no como fuente formal de éste. Esto se debe a que la doctrina ofrece facilidad en el momento de conocer y estudiar los sistemas jurídicos de cada país. A su vez, funciona como fuente de inspiración de derecho.