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1. Clases Magistrales
DERECHO
COMERCIAL: PASADO
PRESENTE Y FUTURO
José Leyva Saavedra
Catedrático de Derecho Mercantil
Universidad Nacional Mayor de San Marcos
Diplomado ICAL
Chiclayo, Mayo de 2012

2. CONTENIDO
Nota introductoria
Derecho privado
Derecho civil / comercial
Derecho civil patrimonial
Propiedad / contratos / responsabilidad civil
Derecho comercial: empresarial?
Contratos comerciales
18/03/2022 José Leyva Saavedra 2

3. NOTA INTRODUCTORIA
Del mercado de mercaderías al mercado de
capitales
Internacionalización
Globalización
Progresos de la tecnología y la informática
Liberalización y desregulación
Accesibilidad a otros derechos
Universalización del derecho
Nueva lex mercatoria
Bloques de Estados y grupos de empresas
18/03/2022 José Leyva Saavedra 3

4. BIFURCACION
Derecho privado: definición
Derecho civil: definición
Disciplinas:
Personas / acto jurídico (negozio)
Familia / sucesiones
Obligaciones / reales
Contratos: parte general y especial
Responsabilidad civil
Derecho internacional privado
18/03/2022 José Leyva Saavedra 4

5. DERECHO COMERCIAL
«La historia del derecho mercantil es la historia de un
modo especial de crear derecho: la historia del
particularismo jurídico».
«El ius mercatorum es una creación directa de la clase
mercantil, sin mediación de la sociedad política; es un
derecho que no se impone en nombre de la comunidad
entera, sino en nombre de una clase (para una clase)».
«El derecho mercantil no es el derecho del comercio:
no regula, ni ha regulado nunca, todo el comercio»
(GALGANO, Storia del diritto commerciale, Bologna, 1988, p.
10 ss.).
18/03/2022 José Leyva Saavedra 5

6. DERECHO COMERCIAL
Definición
• El dm es aquel derecho privado especial que tiene por
objeto al empresario, al estatuto jurídico de ese
empresario y a la peculiar que este desarrolla en el
mercado (URÍA – MENÉNDEZ, «El derecho mercantil», en
Curso de derecho mercantil, Madrid, 1999, p. 23).
• El dc es aquella disciplina que se concentra, según su
propio centro de gravedad, en el derecho externo de
las empresas comerciales (SCHMIDT, Derecho comercial,
Buenos Aires, 1997, p. 12).
18/03/2022 José Leyva Saavedra 6

7. DERECHO COMERCIAL: Fuentes
Formales: medio o forma en que se manifiestan las
normas jurídicas
Ley comercial
Cód. de comercio / leyes especiales
Usos y costumbres
Usos comerciales / interpretativos
Derecho común / pgd
Materiales:
Fuerzas sociales que crean las normas
Fuerzas sociales que actúan en la società.
18/03/2022 José Leyva Saavedra 7

8. DERECHO COMERCIAL: Contenido
Parte general
Sociedades
Contratos
Títulos y mercado de valores
Concursal
Competencia
Propiedad intelectual / industrial
Comercio internacional
Arbitraje comercial internacional
Nueva lex mercatoria
18/03/2022 José Leyva Saavedra 8

9. ANTECEDENTES HISTORICOS
Subjetiva:
Baja Edad Media, siglo XI, norte y centro de Italia
Caracteres:
Derecho de clase
Histórico
Anacional
Consuetudinario
Matricula mercatorum
Occasione negotiationis
18/03/2022 José Leyva Saavedra 9

10. ANTECEDENTES HISTORICOS
Objetiva:
Codificación → Nacionalización DM
El DM progresó notablemente con el CdC tanto en
la forma como en el contenido
Importante: aplicabilidad del DM y jurisdicción
DM deja de ser un derecho de los comerciantes
para convertirse en un derecho de los actos de
comercio.
Contenido: C. en general / comercio marítimo
Quiebras y bancarrotas / jur. comercial
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11. ANTECEDENTES HISTORICOS
Subjetiva:
Actos de empresa, no actos de comercio C.c.it.
Concepto restringido: no toda la actividad
económica / especie del género acto de com.
Crisis del DM?
Decodificación, no desregulación
Codificación / leyes especiales
Intervención del Estado
Control de la iniciativa económica
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12. EMPRESA
Noción
En sentido jurídico mercantil, empresa es el
ejercicio profesional de una actividad económica
planificada, con la finalidad de intermediar en el
mercado de bienes o servicios (URÍA, Derecho
mercantil, Madrid, 2001, p. 37)
Comprende: titulares (físicas o jurídicas),
personal (directivos y personal subalterno), el
conjunto de derechos y obligaciones del
establecimiento.
18/03/2022 José Leyva Saavedra 12

13. EMPRESA
Natura jurídica:
Persona jurídica
Patrimonio separado o patrimonio de afectación
Universalidad
Organización / actividad
Caracteres: actividad
De orden económico
Planificada / profesional
Finalidad: producción de bienes y prest. servicios
18/03/2022 José Leyva Saavedra 13

14. EMPRESA
Elementos
Establecimiento / fond du commerce / impresa
Clientela
Nombre comercial
Denominación
Razón social
Nombre de dominio
Rotulo o emblema del establecimiento
Marcas
18/03/2022 José Leyva Saavedra 14

15. SOCIEDADES
Nota introductoria
Es la zona de expresión de la ficción jurídica.
Ley General de Sociedades, Ley 27287, 9 dic.
1997.
Regula tanto la sociedades civiles como las
mercantiles
Para esta ley, la sociedad es un convenio, un
pacto, no un contrato, como lo considera la ley
anterior (ley 16123) y la antigua y moderna
legislación extranjera.
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16. Noción de sociedad
Son organizaciones de personas y de medios
creados por la autonomía privada para el ejercicio en
común de una actividad productiva (CAMPOBASSO,
Diritto commerciale, Torino, 1999, t. 2, p. 1).
Elementos
Asociación voluntaria
Existencia de un fin común
Contribuir a la realización de un fin común
SOCIEDADES
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José Leyva Saavedra

17. SOCIEDADES
Naturaleza jurídica
Contractual
Acto social y complejo
Teoría institucionalista
Contrato plurilateral
Tipos societarios
Sociedades personalistas
Sociedades de capitales
Sociedades civiles / comerciales
18/03/2022 José Leyva Saavedra 17

18. SOCIEDADES
Personalidad jurídica
Capital social
Patrimonio social
Objeto social
Sociedad anónima: caracteres
Sociedad capitalista, intuitu pecuniae
Sociedad por acciones
Sociedad de Responsabilidad limitada.
18/03/2022 José Leyva Saavedra 18

19. TITULOS VALORES
Nota introductoria
Mejor aporte al derecho
Ley 27287, 19 jun 2000, 17 oct. Vocatio legis (120 g.)
Libro I: parte general
Libro II: parte especial
Mayor cantidad de TV: tratamiento unitario
VM: valores representativos de derechos de participación
VM: valores representativos de deuda
Valores materializados
Derechos patrimoniales: representan o contienen
Destino: circulación / Carácter: formal
18/03/2022 José Leyva Saavedra 19

20. TITULOS VALORES
Valores desmaterializados
Registro Inst. de compensación y liquidación de
valores (ICLV)
Dec. leg. 755 LMV; 861 LMV (art. 233-37); Ley 26887,
LGS; SBS / Conasev
Requisitos
Decisión voluntaria del emisor
Ser una condición de la emisión
Inclusión de la totalidad de los valores integrantes de
la misma emisión, clase o serie
Registrar los valores ante una ICLV
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21. TITULOS VALORES
Cláusulas especiales
Cláusula de prorroga (art. 49 LTV)
Cláusula de pago en moneda ext. (art. 50 LTV)
Cláusula de pago de interese y reajuste (art. 51 LTV)
Cláusula de protesto (art. 52 LTV)
Cláusula de pago con cargo a CB (art. 53 LTV)
Cláusula de venta extrajudicial (art. 54 LTV)
Cláusula de sometimiento a leyes y tribunales (art.
55 LTV).
18/03/2022 José Leyva Saavedra 21

22. CONTRATOS
El instrumento jurídico más importante de las
relaciones económicas (Messineo)
El instituto jurídico de ordenación y desarrollo del
mercado (Perlingieri).
“Il contratto occupa una posizione dominante nel
moderno diritto civile; oggi assolve una funzione
diversa e ben più rilevante rispetto a quella di epoche
precedenti” (Galgano).
Le contrat está en el centro de nuestra propia vida:
nacemos, crecemos y nos desarrollamos por contrato
(en contra, Díez-Picazo).
18/03/2022 José Leyva Saavedra 22

23. CONTRATOS: Definición
«Es el acuerdo de dos o más partes para
constituir, regular o extinguir entre si una
relación jurídica patrimonial» (art. 1321
C.c.it.).
«El acuerdo de dos o más partes para crear,
regular, modificar o extinguir una relación
jurídica patrimonial» (art. 1351 C.c.pe.).
18/03/2022 José Leyva Saavedra 23

24. ESTRUCTURACION
DEFINICION: Pilares
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José Leyva Saavedra
PILARES
ACUERDO

25. CONTRATOS: Formatos
Contratos clásicos
Contratos estandarizados
Por adhesión
A cláusulas generales
Contratos de empresa
Contratos de consumo
Contratos electrónicos / cibernéticos
italianos:
Contratos del c.c.
Contratos de consumo
Contratos de empresa (Terzo contratto).
18/03/2022 José Leyva Saavedra 25

26. CONTRATOS: Clasificación
Contratos civiles / comerciales
Contratos de empresa / de consumo
Contratos electrónicos / cibernéticos
Contratos financieros / de crédito
Contratos colaboración / distribución
Publicitarios / garantía
Contratos nacionales / internacionales
Contratos en red
18/03/2022 José Leyva Saavedra 26

27. FINANCIAMIENTO
Definición
“Transferencia de fondos para un proyecto en
particular”
Clasificación
Por su evolución
Clásica
Moderna
Sofisticada
Por su obtención
Directa: mercado de valores
Indirecta: sistema crediticio
18/03/2022 José Leyva Saavedra 27

28. MERCADO DE VALORES
Denominaciones
Definición
Clases de mercados
Primario
Secundario
Capitales
Financieros / monetario
Divisas
Derivados
Opciones / futuros
Forwards / swaps
18/03/2022 José Leyva Saavedra 28

29. MERCADO DE VALORES
Valores mobiliarios
Instrumentos financieros
Acciones
Bonos
Corporativos
Estructurados
Asset-securities
Bonos estructurados
Bonos soberanos
18/03/2022 José Leyva Saavedra 29

30. CONTRATOS FINANCIEROS
Instrumentos modernos
Factoring
Definición
Subtipos
Factoring internacional
Ventajas
Confirming
Definición
Subtipos
Ventajas
18/03/2022 José Leyva Saavedra 30

31. CONTRATOS FINANCIEROS
Instrumentos modernos
Leasing
Definición
Subtipos
Lease back
Leasing de jugadores
Leasing de empresas
Leasing internacional
Ventajas
18/03/2022 José Leyva Saavedra 31

32. PRODUCTOS FINANCIEROS
Instrumentos estructurados
Securitization
Definición
Subtipos
Ventajas
Project financing
Definición
Subtipos
Ventajas
18/03/2022 José Leyva Saavedra 32

33. CONTRATOS PUBLI-FINANCIEROS
Publicidad directa
Publicidad indirecta
Sponsoring
Definición / subtipos
Merchandising
Definición / subtipos
Bartering
Definición / subtipos
Product placement
Definición / subtipos
18/03/2022 José Leyva Saavedra 33

34. DERECHO CONCURSAL
Nota introductoria
Cambio de la filosofía concursal
Cambio de los presupuestos de quiebra
Quiebras – concursos – insolvencias
De crisis de empresas a empresas en crisis
Nuevos derechos protegidos
Ley del Sistema Concursal, Ley 27809,
8 agosto 2002.
Dec. leg. 1050, 27 junio 2008.
18/03/2022 José Leyva Saavedra 34

35. DERECHO CONCURSAL
Definiciones
Principios
Universalidad (art. IV)
Colectividad (art. V)
Proporcionalidad (art. VI)
Insolvencia: declaratoria
Junta de acreedores
Plan de reestructuración
Disolución y liquidación
18/03/2022 José Leyva Saavedra 35

36. DERECHO CONCURSAL
Procedimientos
Concursal ordinario
Concordato preventivo
Patrimonio comprendido
Créditos comprendidos
concursales o estructurales
postconcursales o corrientes
Solicitud de insolvencia
del deudor
del acreedor
18/03/2022 José Leyva Saavedra 36

37. DERECHO DE LA COMPETENCIA
Nota introductoria
Constitución 93, Título II del Régimen Económico,
art. 58: la iniciativa privada es libre y debe basarse
en una economía de mercado; el Estado facilita y
vigila la libre competencia, combate toda práctica
que la limite y abuse de la posición dominante o
monopólica (art. 61).
Dec. leg. 701, mod. 807, tiene por finalidad proteger
la libre competencia, para lo cual sanciona dos
tipos de prácticas:
Restrictivas de la competencia / posición dadm.
18/03/2022 José Leyva Saavedra 37

38. DERECHO DE LA COMPETENCIA
Indecopi: finalidad
Evitar prácticas monopólicas y restrictivas lc.
Evitar los actos de competencia desleal
Evitar el desarrollo de prácticas desleales nel
comm. Internazionale: damping / subsidios (…)
Comisiones
Libre competencia
Fiscalización de damping subsidios
Protección al consumidor
Represión de la competencia desleal
Procedimientos concursales
18/03/2022 José Leyva Saavedra 38

39. DERECHO DE LA COMPETENCIA
Represión de la competencia desleal
Dec. leg. 1044, 28 jun 2008
“reprime todo acto o conducta de cd que tengan
por efecto, real o potencial, afectar o impedir el
adecuado funcionamiento de la competencia”
Actos de cd
de engaño / de confusión
de denigración / comparación y equiparación indeb.
violación de secretos empresariales
sabotaje empresarial, etc.
18/03/2022 José Leyva Saavedra 39

40. DERECHO PROPIEDAD INDUSTRIAL
Nota introductoria
Patentes
Modelos de utilidad
Diseño industrial
Marcas
Nombre comercial
nombre de dominio
18/03/2022 José Leyva Saavedra 40

41. DERECHO COMERCIO INTERNACIONAL
Definición
Sujetos
Los Estados
Organizaciones internacionales
ONGs, empresas transnac. o multinacionales
Fuentes:
Internas, comunitarias (Tratados UE/CAN)
Interestatal (OMC, FMI)
Astatuale (nueva lex mercatoria, usos com. int.
Principios Unidroit.
18/03/2022 José Leyva Saavedra 41

42. NOTA CONCLUSIVA
Dónde está el DM? Qué hacen los?
Sujetos
Los Estados
Organizaciones internacionales
ONGs, empresas transnac. o multinacionales
Fuentes:
Internas, comunitarias
Nueva lex mercatoria, usos com. int.
Principios Unidroit.
18/03/2022 José Leyva Saavedra 42

43. Mayo de 2012
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