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añosdela
Constitución
Fiscal .Laboral .Penal .Seguridad Social .Derechos Humanos
.CompetenciaEconómica.Amparo.PropiedadIntelectual
.Comercio Exterior .Protección de Datos Personales
La sociedad civil
enloscambiosdela
ConstituciónMexicana
Pedro Salazar Ugarte
¿Respetan
las empresas los
Derechos Humanos?
Santiago Corcuera Cabezut
Situación actual
delaJusticiaLaboral
en México
Luis Díaz Mirón
2 Enero - Febrero 2017
Abogado Corporativo es una revista bimestral de información jurídica, publicada, distribuida y coeditada por DOFISCAL EDITO-
RES, S.A. de C.V., y la ASOCIACIÓN NACIONAL DE ABOGADOS DE EMPRESA, COLEGIO DE ABOGADOS A.C., con domicilio
en Av. Insurgentes Sur Núm. 800 Piso 14, Col. Del Valle, 03100 México, D.F., Red telefónica de atención a clientes 5351-9500,
Red de faxes 5351-9501, Correo electrónico: atencionmexico@thomsonreuters.com Certificado de licitud de título número
14480 y de licitud de contenido número 12053, expediente CCPRI/3/TC/09/18382 de 16-VI-2009, ante la Comisión Calificadora
de Publicaciones y Revistas Ilustradas de la Secretaría de Gobernación. Certificado de reserva de derechos al uso exclusivo del títu-
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102. Los artículos incluidos representan la opinión personal de sus Autores, la cual no necesariamente tiene que coincidir con la
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4 Enero - Febrero 2017
CONTENIDO
3
„„EDITORIAL
„„PENAL
6 Derecho Humano a la no autoincriminación
de las personas jurídicas
Especial referencia al delito
de defraudación fiscal
Rodolfo Félix Cárdenas
„„SEGURIDAD SOCIAL
18 Breves apuntes de la evolución
de la seguridad social desde el
punto de vista constitucional
Javier Patiño Rodríguez
„„COMPETENCIA ECONÓMICA
28 La política antimonopolios durante la
vigencia del artículo 28 constitucional
Rafael Valdés Abascal
„„100 AÑOS DE LA CONSTITUCIÓN
34 La sociedad civil en los cambios
de la Constitución Mexicana
Una dinámica virtuosa (y poco reconocida)
Pedro Salazar Ugarte
38 ¿Respetan las empresas los
Derechos Humanos?
La responsabilidad de las empresas en
el respeto a los Derechos Humanos
Santiago Corcuera Cabezut
42 Situación actual de la Justicia
Laboral en México
Luis Manuel Díaz Mirón Álvarez
34
38
6
5Enero - Febrero 2017
„„PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES
49 Reformas constitucionales en materia
de protección de datos personales
Síntesis de los desarrollos normativos
nacionales e internacionales
más relevantes en México
Joel Alejandro Gómez Treviño
„„PROPIEDAD INTELECTUAL
55 El régimen de Propiedad Intelectual
y la Constitución Política mexicana
a 100 años de su promulgación
Martín Michaus Romero
„„CONSTITUCIONAL
62 A 100 años de la Constitución Federal:
¿Necesitamos una nueva?
Nathan Russek
„„COMERCIO EXTERIOR
66 La Constitución de 1917 y las facultades
en materia de comercio exterior
Óscar Cruz Barney
„„FISCAL
73 Postulados establecidos en el artículo
31, fracción IV de la Constitución:
¿Principios o Derechos Humanos?
Juvenal Lobato Díaz
49
55
62
CapaCítate
partiCipa
inCorpórate
pide informes
CUrsos
seminarios
que promueve la
anade en sus
20 Comités
detrabajo
2017
derecho fiscal
penal
Corporativo
ambiental
Laboral
administrativo
propiedad intelectual
protección de datos personales
tecnologías de la información
telecomunicaciones
Competencia económica
mercados financieros
derecho privado
energético
Comercio exterior
seguridad social
Constitucional
arbitraje
49Enero - Febrero 2017
PROTECCIÓN
DE DATOS
PERSONALES
Reformas constitucionales
en materia de protección
de datos personales
Síntesis de los desarrollos normativos nacionales e
internacionales más relevantes en México
Muchos sectores en el país no querían tener
regulación en materia de protección de datos
personales, argumentando que tal legislación
impondría barreras al comercio y al libre desa-
rrollo de los negocios. Hoy, México está a punto
de tener no una, sino dos leyes que cubrirán un
amplio espectro regulatorio –tanto en el ámbito
público como en el privado– en el área de protec-
ción de datos personales. Las autoridades tanto
administrativas como legislativas han hecho un
buen trabajo estos últimos años, aunque sin duda
la normatividad que hoy tenemos es perfectible
Autor: Joel Alejandro Gómez Treviño, Socio
Director de Lex Informática Consultores. Profesor
en la Universidad Panamericana, ITESM, La
Salle e INFOTEC. Coordinador del Comité de
Derecho de las Tecnologías de la Información
y Protección de Datos Personales de ANADE
Colegio. Presidente Fundador de la Academia
Mexicana de Derecho Informático (AMDI)
50 Enero - Febrero 2017
Reformas constitucionales en materia de protección de datos personales
INTRODUCCIÓN
M
éxico ha tenido una intrincada historia en el desa-
rrollo de la actual normatividad en materia de pro-
tección de datos personales. Antes de las reformas
constitucionales, y de ser publicada la Ley Federal de Pro-
tección de Datos Personales en Posesión de los Particulares
(LFPDPPP), nuestro país mantuvo un modelo de regulación
sectorial por muchos años.
Bajo tal esquema regulatorio, diversas leyes buscaron
proteger de manera aislada “datos de clientes (secreto pro-
fesional)”,1 “datos de los consumidores”,2 “secreto técnico,
comercial o de fabricación de productos”,3 “secretos in-
dustriales”,4 “secreto bancario”,5 “comunicaciones reser-
vadas”,6 “carácter reservado de datos del contribuyente”,7
“secreto fiscal”,8 entre otros tipos de información “reserva-
da” o “confidencial”.
SORTEANDO OBSTÁCULOS PARA PODER
CONTAR CON UNA REGULACIÓN ADECUADA
Entre los primeros esfuerzos normativos para regular
específicamente la protección de los datos personales, se
destaca la hoy abrogada “Ley Federal de Transparencia y
Acceso a la Información Pública Gubernamental”, publicada
en el DOF el 11 de junio de 2002, que en su artículo 4, frac-
ción III, establecía que era objetivo de esa ley: “garantizar la
protección de los datos personales en posesión de los suje-
tos obligados”.
Por su parte, el artículo 18 definía como “información con-
fidencial”, a los datos personales que requieran el consenti-
miento de los individuos para su difusión, distribución o co-
mercialización en los términos de esta Ley.
Asimismo, el Capítulo IV “Protección de Datos Persona-
les”, contenía tan sólo seis artículos, los cuales regulaban el
tratamiento de los datos personales por parte de los suje-
tos obligados (es decir, el Poder Ejecutivo Federal, el Poder
Legislativo Federal, el Poder Judicial Federal, los órganos
constitucionales autónomos, los Tribunales administrati-
vos federales, así como cualquier otro órgano federal).
El 30 de septiembre de 2005, el en aquel entonces Ins-
tituto Federal de Acceso a la Información Pública (hoy,
Instituto Nacional de Transparencia, Acceso a la Informa-
ción y Protección de Datos Personales), resaltando que los
principios contenidos en el Capítulo IV del Título I de la Ley
Federal de Transparencia y Acceso a la Información Pública
Gubernamental requerían de un desarrollo para su adecua-
da observancia, expidió los Lineamientos de Protección de
Datos Personales.
Cabe destacar que esos lineamientos tenían por obje-
to establecer las políticas generales y procedimientos que
deberían observar las dependencias y entidades de la Ad-
ministración Pública Federal para garantizar a la persona
la facultad de decisión sobre el uso y destino de sus datos
personales.
Esto, con el propósito de asegurar su adecuado tratamien-
to e impedir su transmisión ilícita y lesiva para la dignidad
y derechos del afectado. Para tal efecto, esos lineamientos
establecían las condiciones y requisitos mínimos para el de-
bido manejo y custodia de los sistemas de datos que se
encuentren en posesión de la Administración Pública Fede-
ral en el ejercicio de sus atribuciones.
Compromisos internacionales en esta materia
En otro orden, en el plano internacional, desde el 2000
México adquirió compromisos en materia de protección de
datos personales con la promulgación del “Acuerdo de Aso-
ciación Económica, Concertación Política y Cooperación entre
los Estados Unidos Mexicanos y la Comunidad Europea”.9
Ese Acuerdo, también llamado “Tratado de Libre Comer-
cio con la Unión Europea”, abordó este tema en dos artícu-
los, a saber:
Artículo 41. Cooperación en materia de protección de
datos.
1. Visto el artículo 51, las Partes convienen en cooperar
en materia de protección de los datos de carácter perso-
nal con vistas a mejorar su nivel de protección y prevenir
los obstáculos a los intercambios que requieran transfe-
rencia de datos de carácter personal.
2. La cooperación en el ámbito de la protección de da-
tos de carácter personal podrá incluir asistencia técnica a
través de intercambios de información y de expertos, y de
la puesta en marcha de programas y proyectos conjuntos.
…
Artículo 51. Protección de los datos.
1. Las Partes convienen en garantizar un grado eleva-
do de protección respecto al tratamiento de los datos de
carácter personal y de otra índole, de conformidad con
las normas adoptadas por los organismos internaciona-
les competentes en la materia y por la Comunidad.
1 Artículo 36 de la Ley Reglamentaria del Artículo 5 constitucional, relativo al Ejercicio de las Profesiones en el Distrito Federal
2 Artículo 74 bis, fracciones I y II de la Ley Federal de Protección al Consumidor (LFPC)
3 Artículos 47 y 134 de la Ley Federal del Trabajo (LFT)
4 Artículo 85 de la Ley de la Propiedad Industrial (LPI)
5 Artículos 46 y 142 de la Ley de Instituciones de Crédito (LIC)
6 Artículo 210 del Código Penal Federal (CPF)
7 Artículo 2, fracción VII de la Ley Federal de los Derechos del Contribuyente (LFDC)
8 Artículo 69 del Código Fiscal de la Federación (CFF)
9 Publicado en el DOF el 26 de junio de 2000
51Enero - Febrero 2017
Reformas constitucionales en materia de protección de datos personales
2. A tal efecto, las Partes ten-
drán en cuenta las normas con-
templadas en el anexo que forma
integrante del presente Acuerdo.
LAS REFORMAS AL
MARCO JURÍDICO
Por otra parte, las reformas más re-
levantes en esta materia, en el contex-
to constitucional, fueron las siguientes:
1. “Decreto por el que se adiciona un
segundo párrafo con siete fracciones
al Artículo 6 de la Constitución Política
de los Estados Unidos Mexicanos”.10
2. “Decreto por el que se adiciona
la fracción XXIX-O al Artículo 73 de la
Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos”.11
3. “Decreto por el que se adiciona
un segundo párrafo al Artículo 16 de
la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos”.12
Ahora bien, el artículo 6 de la Cons-
titución Política de los Estados Unidos
Mexicanos (CPEUM) se reformó para
establecer el derecho de toda persona
al acceso gratuito a sus datos perso-
nales –o la rectificación de éstos– ante
instituciones de gobierno, en los si-
guientes términos:
Para el ejercicio del derecho de
acceso a la información, la Fe-
deración, los Estados y el Distrito
Federal, en el ámbito de sus res-
pectivas competencias, se regi-
rán por los siguientes principios
y bases:
…
II. La información que se refiere
a la vida privada y los datos per-
sonales será protegida en los tér-
minos y con las excepciones que
fijen las leyes.
III. Toda persona, sin necesi-
dad de acreditar interés alguno
o justificar su utilización, tendrá
acceso gratuito a la información
pública, a sus datos personales
o a la rectificación de éstos.
(Énfasis añadido.)
En este orden de ideas, para poder
legitimar la reforma al artículo 16 de la
CPEUM primero fue necesario modifi-
car el artículo 73, para agregarle una
facultad más al Congreso de la Unión.
Así, se estableció lo siguiente:
Artículo 73. El Congreso tiene
facultad:
…
XXIX-O. Para legislar en ma-
teria de protección de datos
personales en posesión de par-
ticulares.
…
De esa manera, el artículo 16 de la
Carta Magna fue reformado para con-
sagrar el Derecho Humano a la protec-
ción de datos personales, así como los
derechos llamados ARCO, y establecer
lo siguiente:
10 Publicado en el DOF el 20 de julio de 2007
11 Publicado en el DOF el 30 de abril de 2009
12 Publicado en el DOF el 1 de junio de 2009
13 Adición de la fracción VIII al artículo 6 constitucional, publicada en el DOF el 7 de febrero de 2014:
La Federación contará con un organismo autónomo, especializado, imparcial, colegiado, con personalidad jurídica y patrimonio propio, con plena autonomía
técnica, de gestión, capacidad para decidir sobre el ejercicio de su presupuesto y determinar su organización interna, responsable de garantizar el cumplimiento
del derecho de acceso a la información pública y a la protección de datos personales en posesión de los sujetos obligados en los términos que establezca la ley.
El organismo autónomo previsto en esta fracción, se regirá por la ley en materia de transparencia y acceso a la información pública y protección de datos personales
en posesión de sujetos obligados, en los términos que establezca la ley general que emita el Congreso de la Unión para establecer las bases, principios generales y
procedimientos del ejercicio de este derecho.
(Énfasis añadido.)
14 Reformas al artículo 20, fracción V de la CPEUM, publicadas en el DOF el 14 de julio de 2011
15 Reformas al artículo 73, fracción XXIX-S de la Carta Magna, publicadas en el DOF el 7 de febrero de 2014. El mismo Decreto refiere en su artículo segundo
transitorio, que:
El Congreso de la Unión deberá expedir la Ley General del Artículo 6 de esta Constitución, así como las reformas que correspondan a la Ley Federal de Transparencia
y Acceso a la Información Pública Gubernamental, a la Ley Federal de Datos Personales en Posesión de los Particulares, al Código Federal de Instituciones y
Procedimientos Electorales, a la Ley General del Sistema de Medios de Impugnación en Materia Electoral y los demás ordenamientos necesarios, en un plazo de un
año contado a partir de la fecha de publicación del presente Decreto.
Toda persona tiene derecho
a la protección de sus datos
personales, al acceso, recti-
ficación y cancelación de los
mismos, así como a manifes-
tar su oposición, en los térmi-
nos que fije la ley, la cual estable-
cerá los supuestos de excepción
a los principios que rijan el trata-
miento de datos, por razones de
seguridad nacional, disposicio-
nes de orden público, seguridad
y salud públicas o para proteger
los derechos de terceros.
(Énfasis añadido.)
Otras reformas importantes a nues-
tra CPEUM tienen que ver con:
1. La previsión de la existencia de un
organismo autónomo con atribuciones
no sólo en materia de transparencia,
sino también sobre datos personales.13
2. Incluir dentro de los derechos de
la víctima o del ofendido, el resguardo
de su identidad y otros datos persona-
les.14
3. El otorgamiento de facultades
adicionales del Congreso de la Unión
para expedir leyes generales regla-
mentarias que desarrollen los prin-
cipios y bases en materia de trans-
parencia gubernamental, acceso a la
información y protección de datos per-
sonales en posesión de las autorida-
des, entidades, órganos y organismos
gubernamentales de todos los niveles
de gobierno.15
52 Enero - Febrero 2017
Reformas constitucionales en materia de protección de datos personales
4. Dentro de los poderes estatales, se contempló que las
Constituciones locales establecieran organismos autóno-
mos, especializados, imparciales y colegiados, responsa-
bles de garantizar el derecho de acceso a la información y
de protección de datos personales en posesión de los suje-
tos obligados, conforme a los principios y bases establecidos
por el artículo 6 de la CPEUM y “la ley general que emita el
Congreso de la Unión para establecer las bases, principios
generales y procedimientos del ejercicio de este derecho”.16
NACIMIENTO DE LA LFPDPPP
Por consiguiente, sería gracias a las reformas constitu-
cionales, particularmente a las efectuadas a los artículos
16 y 73, que el Congreso de la Unión pudo promulgar el 5
de julio de 2010 la actual LFPDPPP, la cual tiene por ob-
jeto la protección de los datos personales en posesión de
los particulares, con la finalidad de regular su tratamiento
legítimo, controlado e informado, para garantizar la privaci-
dad y el derecho a la autodeterminación informativa de las
personas.
Es importante mencionar que con anterioridad a la publi-
cación de esta ley, hubo siete propuestas para regular esta
materia, presentadas ante el Congreso de la Unión (la mayo-
ría en la Cámara de Diputados) durante los años 2001, 2002,
2005, 2006 (dos propuestas) y 2008 (dos propuestas).
Finalmente, el 21 de diciembre de 2011 fue publicado en
el DOF, el Reglamento de la Ley Federal de Protección de
Datos Personales en Posesión de los Particulares. Cabe
mencionar que posteriormente se han publicado criterios,
parámetros y diversos lineamientos en esta materia, sien-
do de particular relevancia los relacionados con el Aviso de
privacidad.17
Ahora bien, como se puede observar, no fue exagerado ini-
ciar este artículo afirmando que nuestro país ha sorteado mu-
chos obstáculos para poder contar con la regulación que hoy
tenemos en materia de protección de datos personales.
Obligaciones previstas en la LFPDPPP
Por otra parte, entre las principales obligaciones emana-
das de la LFPDPPP destacan las siguientes:
1. Principios: Los responsables en el tratamiento de datos
personales, deberán observar los principios de licitud, con-
sentimiento, información, calidad, finalidad, lealtad, propor-
cionalidad y responsabilidad, previstos en la ley (artículo 6).
2. Aviso de privacidad: El responsable tendrá la obliga-
ción de informar a los titulares de los datos, la información
que se recaba de ellos y con qué fines, a través del Aviso de
privacidad (artículo 15).
3. Derechos ARCO(R): Cualquier titular o en su caso su
representante legal, podrá ejercer los derechos de: Acceso,
Rectificación, Cancelación y Oposición, previstos en la ley
(artículo 22). En cualquier momento, el titular podrá revocar
su consentimiento para el tratamiento de sus datos perso-
nales (artículo 21 del Reglamento).
4. Medidas de seguridad: Todo responsable que efec-
túe el tratamiento de datos personales deberá establecer
y mantener medidas de seguridad administrativas, técnicas y
físicas, las cuales permitan proteger los datos personales
contra daño, pérdida, alteración, destrucción o el uso, acce-
so o tratamiento no autorizado (artículo 19).
5. Confidencialidad: El responsable o terceros que in-
tervengan en cualquier fase del tratamiento de datos per-
sonales deberán guardar confidencialidad respecto de és-
tos; obligación que subsistirá aun después de finalizar sus
relaciones con el titular o, en su caso, con el responsable
(artículo 21).
6. Oficial de privacidad: Todo responsable deberá de-
signar a una persona o departamento de datos personales,
quien dará trámite a las solicitudes de los titulares, para el
ejercicio de los derechos a que se refiere la LFPDPPP. Asi-
mismo, éste fomentará la protección de datos personales al
interior de la organización (artículo 30).
7. Transferencias: Cuando el responsable pretenda trans-
ferir los datos personales a terceros nacionales o extranjeros,
distintos del encargado, deberá comunicar a éstos el aviso
de privacidad y las finalidades a las que el titular sujetó su
tratamiento (artículo 36).
Por el incumplimiento de las obligaciones previstas en
la LFPDPPP, la autoridad garante –el Instituto Nacional de
Transparencia, Acceso a la Información y Protección de Da-
tos Personales (INAI)– puede imponer sanciones que van
desde el apercibimiento, hasta multas por $46’745,600
(o el equivalente a 640,000 “salarios mínimos”). También
existen penas corporales que pueden ser, en el peor de los
casos, de 10 años de prisión.
EL SIGUIENTE PASO: LA PROTECCIÓN DE DATOS
PERSONALES EN POSESIÓN DE SUJETOS OBLIGADOS
En cuanto a los desarrollos legislativos más recientes, es
oportuno mencionar que en el mes de abril de 2016, el Se-
nado de la República aprobó con 100 votos a favor y tres en
contra, la Ley General de Protección de Datos Personales
en Posesión de Sujetos Obligados (LGPDPPSO).
Sin duda, se trata de la segunda norma reglamentaria
derivada de la reforma constitucional en materia de datos
personales y transparencia. Por cierto, la minuta se encuen-
tra todavía en la Cámara de Diputados para su análisis y
ratificación.
Cabe aclarar que se ha propuesto que la LGPDPPSO sea
reglamentaria de los artículos 6 y 16, segundo párrafo de la
CPEUM, en materia de protección de datos personales en
posesión de sujetos obligados.
16 Reformas al artículo 116, fracción VIII de la CPEUM, publicadas en el DOF el 7 de febrero de 2014
17 Publicados el 17 de enero de 2013, en el DOF
53Enero - Febrero 2017
Reformas constitucionales en materia de protección de datos personales
De acuerdo con la iniciativa, esta ley tiene por objeto es-
tablecer las bases, principios y procedimientos para garanti-
zar el derecho que tiene toda persona a la protección de sus
datos personales, en posesión de sujetos obligados.
Por tanto, para la LGPDPPSO, son sujetos obligados, en
el ámbito federal, estatal y municipal, cualquier autoridad,
entidad, órgano y organismo de los poderes Ejecutivo, Le-
gislativo y Judicial, órganos autónomos, partidos políticos,
fideicomisos y fondos públicos.
De ser aprobada por la Cámara de Diputados, esta ley
resolverá una laguna muy importante respecto de la natu-
raleza jurídica de ciertas entidades, que por sus caracterís-
ticas no quedaba claro si estaban obligadas a cumplir con
la LFPDPPP.
Es así como la iniciativa propone que los sindicatos y cual-
quier otra persona física o moral que reciba y ejerza recur-
sos públicos o realice actos de autoridad en el ámbito fe-
deral, estatal y municipal, serán responsables de los datos
personales, de conformidad con la normatividad aplicable
para la protección de éstos, en posesión de los particulares.
En todos los demás supuestos, diferentes a los menciona-
dos en el párrafo anterior, las personas físicas y morales se
sujetarán a lo previsto en la LFPDPPP.
LARGA ESPERA: LA REGULACIÓN
Y LAS BARRERAS AL COMERCIO
Desde hace casi cuatro décadas, existen importantes ins-
trumentos internacionales en materia de protección de datos
personales. En 1980, la Organización para la Cooperación y
el Desarrollo Económico (OCDE) creó las “Directrices sobre
protección de la privacidad y flujos transfronterizos de datos”.
Posteriormente, mediante la resolución 45/95 de la
Asamblea General, el 14 de diciembre de 1990 la Organi-
zación de la Naciones Unidas (ONU) adoptó las “Directrices
para la regulación de los archivos de datos personales in-
formatizados”.
En 1995 se publicó la “Directiva de Protección de Datos
Personales de la Unión Europea” (95/46/CE). Sin embargo,
México no se decidió a tener una ley que regulara de mane-
ra general la protección de datos personales, sino hasta el
2010.
En realidad considero que no esperamos 30 años (1980-
2010) para que “maduraran” otros desarrollos normativos;
más bien, considero que muchos sectores en nuestro país
no querían tener regulación en esta materia, argumentando
que tal legislación impondría barreras al comercio y al libre
desarrollo de los negocios.
Sonia Alves-Polidori / Shutterstock.com
54 Enero - Febrero 2017
Reformas constitucionales en materia de protección de datos personales
Hoy, México está a punto de tener no una, sino dos leyes
que cubrirán un amplio espectro regulatorio –tanto en el
ámbito público como en el privado– en materia de protec-
ción de datos personales.
Las autoridades, tanto administrativas como legislativas,
han hecho un buen trabajo estos últimos años, aunque sin
duda la normatividad que hoy tenemos es perfectible.
EL TPP Y LA PROTECCIÓN DE DATOS
Entre los últimos acontecimientos internacionales que
tienen impacto en la materia, es importante mencionar
que Ildefonso Guajardo, titular de la Secretaría de Econo-
mía (SE), en febrero de 2016 firmó a nombre de México el
Tratado de Asociación Transpacífico (TPP, por sus siglas en
inglés), junto con otros 11 países, en Nueva Zelandia. A la
fecha, el TPP debe ser ratificado por el Senado de la Re-
pública.
En noviembre de 2016, la Comisión de Relaciones Exterio-
res del Senado de la República realizó audiencias públicas
para el análisis y discusión del mencionado TPP, en donde
tuve la oportunidad de participar como ponente en la mesa
de trabajo denominada “Comercio Electrónico”.
Durante la exposición, mencioné que el Capítulo 14 del
TPP en realidad debería ser más amplio en su título, pues no
sólo aborda obligaciones en materia de comercio electróni-
co, sino también de protección al consumidor y protección
de datos personales.
Entre las disposiciones más relevantes del TPP en materia
de datos personales, en cuyo articulado ese término se de-
nomina como “protección de la información personal”, se
encuentran las siguientes:
Artículo 14.8: Protección de la Información Personal
1. Las Partes reconocen los beneficios económicos
y sociales de la protección de la información personal
de los usuarios del comercio electrónico y la contri-
bución que esto hace a la mejora de la confianza del
consumidor en el comercio electrónico.
2. Para tal fin, cada Parte adoptará o mantendrá un
marco legal que disponga la protección de la informa-
ción personal de los usuarios del comercio electrónico.
En el desarrollo de su marco legal para la protección de la
información personal, cada Parte debería tomar en con-
sideración los principios y directrices de los organismos
internacionales pertinentes.
3. Cada Parte procurará adoptar prácticas no discri-
minatorias al proteger a los usuarios del comercio elec-
trónico de violaciones a la protección de la información
personal ocurridas dentro de su jurisdicción.
4. Cada Parte debería publicar información sobre la
protección de la información personal que proporciona
a los usuarios del comercio electrónico, incluyendo cómo:
(a) los individuos pueden ejercer recursos; y
(b) las empresas pueden cumplir con cualquier requi-
sito legal.
5. Reconociendo que las Partes podrán tomar dife-
rentes enfoques legales para proteger la información
personal, cada Parte debería fomentar el desarrollo de
mecanismos para promover la compatibilidad entre es-
tos diferentes regímenes.
(Énfasis añadido.)
CONCLUSIONES
Hemos sido testigos en los últimos 14 años de un cúmulo
de reformas constitucionales, leyes, reglamentos, criterios,
parámetros, lineamientos e incluso la firma de Tratados
internacionales que contienen obligaciones en materia de
protección de datos personales.
Asimismo, hemos emprendido un viaje en el cual no hay
marcha atrás. Por fin México ha entendido que era necesario
adoptar en su Derecho Positivo interno disposiciones firmes
y comprensivas, para proteger la privacidad y el derecho a la
autodeterminación informativa de las personas físicas; ga-
rantías que fueron ignoradas por décadas en nuestro país.
La evolución continua de las Tecnologías de la Informa-
ción y Comunicación (TIC), y tendencias informáticas como
los “grandes datos”, “cómputo en la nube” y el “Internet de
las cosas”, nos obligan a pensar y repensar acerca de los
conceptos básicos de privacidad, intimidad y nuestro dere-
cho a la protección de datos personales.
México tiene todavía mucho camino que recorrer. Entre
las asignaturas pendientes más relevantes se encuentra
el “derecho al olvido”,18 del que mucho se ha hablado en
nuestro país, pero parece que entre el “rey de los motores
de búsqueda” y los “ciberactivistas” se ha formado una
alianza fortuita para no regularlo.
Ojalá que las autoridades mexicanas volteen al Viejo Con-
tinente, para que vean cómo sus contrapartes europeas se
las ingeniaron para exigir el cumplimiento estricto con las
leyes de privacidad y protección de datos a las empresas ex-
tranjeras, las que suelen “excusarse” en temas de jurisdic-
ción, para no cumplir con la ley local, pero por ejemplo son
expertas en facturar millones anualmente a través de sus
“oficinas de representación” o de marketing.
18 Lo más cercano que tenemos al “derecho al olvido”, es lo dispuesto por el artículo 11 de la LFPDPPP:
El responsable de la base de datos estará obligado a eliminar la información relativa al incumplimiento de obligaciones contractuales, una vez que transcurra un
plazo de setenta y dos meses, contado a partir de la fecha calendario en que se presente el mencionado incumplimiento.
Joel Alejandro Gómez Treviño
Socio Director de Lex Informática Consultores

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Protección de datos en México

  • 1. ABOGADOCORPORATIVOAÑOIXNo.572017enero-febrero www.abogadocorporativo.com.mx USD 12 $149 ene- feb 17 Exhibir hasta 28-feb-1757 DOFISCAL añosdela Constitución Fiscal .Laboral .Penal .Seguridad Social .Derechos Humanos .CompetenciaEconómica.Amparo.PropiedadIntelectual .Comercio Exterior .Protección de Datos Personales La sociedad civil enloscambiosdela ConstituciónMexicana Pedro Salazar Ugarte ¿Respetan las empresas los Derechos Humanos? Santiago Corcuera Cabezut Situación actual delaJusticiaLaboral en México Luis Díaz Mirón
  • 2. 2 Enero - Febrero 2017 Abogado Corporativo es una revista bimestral de información jurídica, publicada, distribuida y coeditada por DOFISCAL EDITO- RES, S.A. de C.V., y la ASOCIACIÓN NACIONAL DE ABOGADOS DE EMPRESA, COLEGIO DE ABOGADOS A.C., con domicilio en Av. Insurgentes Sur Núm. 800 Piso 14, Col. Del Valle, 03100 México, D.F., Red telefónica de atención a clientes 5351-9500, Red de faxes 5351-9501, Correo electrónico: atencionmexico@thomsonreuters.com Certificado de licitud de título número 14480 y de licitud de contenido número 12053, expediente CCPRI/3/TC/09/18382 de 16-VI-2009, ante la Comisión Calificadora de Publicaciones y Revistas Ilustradas de la Secretaría de Gobernación. Certificado de reserva de derechos al uso exclusivo del títu- lo para la publicación de Abogado Corporativo expedido por el Instituto Nacional del Derecho de Autor 04-2007-073011160400- 102. Los artículos incluidos representan la opinión personal de sus Autores, la cual no necesariamente tiene que coincidir con la de DOFISCAL EDITORES, S.A. de C.V. y ASOCIACIÓN NACIONAL DE ABOGADOS DE EMPRESA, COLEGIO DE ABOGADOS A.C. Queda prohibida la reproducción total o parcial de esta revista por cualquier medio, sin autorización escrita de DOFISCAL EDITORES, S.A. de C.V. Asimismo, la labor autoral desarrollada en la revista, se efectuó aplicando la interpretación profesional de cada Colaborador y/o Autor, con respecto a las disposiciones legales relativas. No obstante, dicha interpretación podría discrepar de la opinión de las autoridades fiscales, laborales, tribunales o cualquiera otra persona. Por tal razón, la responsabilidad de DOFISCAL EDITORES, S.A. de C.V. y la ASOCIACIÓN NACIONAL DE ABOGADOS DE EMPRESA, COLEGIO DE ABOGADOS A.C., la de sus Editores, Colaboradores y/o Autores y la de LIBROS EN DEMANDA, S. de R.L. de C.V. en cuanto al contenido de Abogado Corporativo, estará limitada al importe que el adquirente haya pagado por dicha revista. Cuando el lector desee utilizar en su operación o práctica algún concepto, cálculo o texto vertido en Abogado Corporativo, deberá de consultar los documentos originales y a sus asesores para tomar su propia decisión. Impresión - LIBROS EN DEMANDA, S. de R.L. de C.V. Calle 3 Núm. 1000, Zona Industrial Guadalajara, Jalisco, México. C.P. 44940 www.tegrafik.com RFC: LDE091209AL6. Head of Knowledge Solutions North Latam Andres Tortoriello Consejo Editorial Presidente del Consejo Editorial Alfonso Guati Rojo Director Editorial ANADE Valeria Lapray Buendía Gerente Editorial Luis Enrique Zaldívar Consejeros Editoriales Alvaro Altamirano Joel Gómez Treviño Juvenal Lobato Deborah Molina Martín Michaus Romero Coordinación Editorial Evelia Vargas Salinas Operaciones Editoriales Jerson Hita Marketing y Publicidad Rocío López Montaño Tel. 5545 4546 anade@anade.org.mx Suscripciones Tel. 5351 9502 Banco de fotos Fotosearch Shutterstock Thinkstock Colaboradores ZEPL D&C, S.C. www.abogadocorporativo.com.mx
  • 3. 4 Enero - Febrero 2017 CONTENIDO 3 „„EDITORIAL „„PENAL 6 Derecho Humano a la no autoincriminación de las personas jurídicas Especial referencia al delito de defraudación fiscal Rodolfo Félix Cárdenas „„SEGURIDAD SOCIAL 18 Breves apuntes de la evolución de la seguridad social desde el punto de vista constitucional Javier Patiño Rodríguez „„COMPETENCIA ECONÓMICA 28 La política antimonopolios durante la vigencia del artículo 28 constitucional Rafael Valdés Abascal „„100 AÑOS DE LA CONSTITUCIÓN 34 La sociedad civil en los cambios de la Constitución Mexicana Una dinámica virtuosa (y poco reconocida) Pedro Salazar Ugarte 38 ¿Respetan las empresas los Derechos Humanos? La responsabilidad de las empresas en el respeto a los Derechos Humanos Santiago Corcuera Cabezut 42 Situación actual de la Justicia Laboral en México Luis Manuel Díaz Mirón Álvarez 34 38 6
  • 4. 5Enero - Febrero 2017 „„PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES 49 Reformas constitucionales en materia de protección de datos personales Síntesis de los desarrollos normativos nacionales e internacionales más relevantes en México Joel Alejandro Gómez Treviño „„PROPIEDAD INTELECTUAL 55 El régimen de Propiedad Intelectual y la Constitución Política mexicana a 100 años de su promulgación Martín Michaus Romero „„CONSTITUCIONAL 62 A 100 años de la Constitución Federal: ¿Necesitamos una nueva? Nathan Russek „„COMERCIO EXTERIOR 66 La Constitución de 1917 y las facultades en materia de comercio exterior Óscar Cruz Barney „„FISCAL 73 Postulados establecidos en el artículo 31, fracción IV de la Constitución: ¿Principios o Derechos Humanos? Juvenal Lobato Díaz 49 55 62
  • 5. CapaCítate partiCipa inCorpórate pide informes CUrsos seminarios que promueve la anade en sus 20 Comités detrabajo 2017 derecho fiscal penal Corporativo ambiental Laboral administrativo propiedad intelectual protección de datos personales tecnologías de la información telecomunicaciones Competencia económica mercados financieros derecho privado energético Comercio exterior seguridad social Constitucional arbitraje
  • 6. 49Enero - Febrero 2017 PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES Reformas constitucionales en materia de protección de datos personales Síntesis de los desarrollos normativos nacionales e internacionales más relevantes en México Muchos sectores en el país no querían tener regulación en materia de protección de datos personales, argumentando que tal legislación impondría barreras al comercio y al libre desa- rrollo de los negocios. Hoy, México está a punto de tener no una, sino dos leyes que cubrirán un amplio espectro regulatorio –tanto en el ámbito público como en el privado– en el área de protec- ción de datos personales. Las autoridades tanto administrativas como legislativas han hecho un buen trabajo estos últimos años, aunque sin duda la normatividad que hoy tenemos es perfectible Autor: Joel Alejandro Gómez Treviño, Socio Director de Lex Informática Consultores. Profesor en la Universidad Panamericana, ITESM, La Salle e INFOTEC. Coordinador del Comité de Derecho de las Tecnologías de la Información y Protección de Datos Personales de ANADE Colegio. Presidente Fundador de la Academia Mexicana de Derecho Informático (AMDI)
  • 7. 50 Enero - Febrero 2017 Reformas constitucionales en materia de protección de datos personales INTRODUCCIÓN M éxico ha tenido una intrincada historia en el desa- rrollo de la actual normatividad en materia de pro- tección de datos personales. Antes de las reformas constitucionales, y de ser publicada la Ley Federal de Pro- tección de Datos Personales en Posesión de los Particulares (LFPDPPP), nuestro país mantuvo un modelo de regulación sectorial por muchos años. Bajo tal esquema regulatorio, diversas leyes buscaron proteger de manera aislada “datos de clientes (secreto pro- fesional)”,1 “datos de los consumidores”,2 “secreto técnico, comercial o de fabricación de productos”,3 “secretos in- dustriales”,4 “secreto bancario”,5 “comunicaciones reser- vadas”,6 “carácter reservado de datos del contribuyente”,7 “secreto fiscal”,8 entre otros tipos de información “reserva- da” o “confidencial”. SORTEANDO OBSTÁCULOS PARA PODER CONTAR CON UNA REGULACIÓN ADECUADA Entre los primeros esfuerzos normativos para regular específicamente la protección de los datos personales, se destaca la hoy abrogada “Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Información Pública Gubernamental”, publicada en el DOF el 11 de junio de 2002, que en su artículo 4, frac- ción III, establecía que era objetivo de esa ley: “garantizar la protección de los datos personales en posesión de los suje- tos obligados”. Por su parte, el artículo 18 definía como “información con- fidencial”, a los datos personales que requieran el consenti- miento de los individuos para su difusión, distribución o co- mercialización en los términos de esta Ley. Asimismo, el Capítulo IV “Protección de Datos Persona- les”, contenía tan sólo seis artículos, los cuales regulaban el tratamiento de los datos personales por parte de los suje- tos obligados (es decir, el Poder Ejecutivo Federal, el Poder Legislativo Federal, el Poder Judicial Federal, los órganos constitucionales autónomos, los Tribunales administrati- vos federales, así como cualquier otro órgano federal). El 30 de septiembre de 2005, el en aquel entonces Ins- tituto Federal de Acceso a la Información Pública (hoy, Instituto Nacional de Transparencia, Acceso a la Informa- ción y Protección de Datos Personales), resaltando que los principios contenidos en el Capítulo IV del Título I de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Información Pública Gubernamental requerían de un desarrollo para su adecua- da observancia, expidió los Lineamientos de Protección de Datos Personales. Cabe destacar que esos lineamientos tenían por obje- to establecer las políticas generales y procedimientos que deberían observar las dependencias y entidades de la Ad- ministración Pública Federal para garantizar a la persona la facultad de decisión sobre el uso y destino de sus datos personales. Esto, con el propósito de asegurar su adecuado tratamien- to e impedir su transmisión ilícita y lesiva para la dignidad y derechos del afectado. Para tal efecto, esos lineamientos establecían las condiciones y requisitos mínimos para el de- bido manejo y custodia de los sistemas de datos que se encuentren en posesión de la Administración Pública Fede- ral en el ejercicio de sus atribuciones. Compromisos internacionales en esta materia En otro orden, en el plano internacional, desde el 2000 México adquirió compromisos en materia de protección de datos personales con la promulgación del “Acuerdo de Aso- ciación Económica, Concertación Política y Cooperación entre los Estados Unidos Mexicanos y la Comunidad Europea”.9 Ese Acuerdo, también llamado “Tratado de Libre Comer- cio con la Unión Europea”, abordó este tema en dos artícu- los, a saber: Artículo 41. Cooperación en materia de protección de datos. 1. Visto el artículo 51, las Partes convienen en cooperar en materia de protección de los datos de carácter perso- nal con vistas a mejorar su nivel de protección y prevenir los obstáculos a los intercambios que requieran transfe- rencia de datos de carácter personal. 2. La cooperación en el ámbito de la protección de da- tos de carácter personal podrá incluir asistencia técnica a través de intercambios de información y de expertos, y de la puesta en marcha de programas y proyectos conjuntos. … Artículo 51. Protección de los datos. 1. Las Partes convienen en garantizar un grado eleva- do de protección respecto al tratamiento de los datos de carácter personal y de otra índole, de conformidad con las normas adoptadas por los organismos internaciona- les competentes en la materia y por la Comunidad. 1 Artículo 36 de la Ley Reglamentaria del Artículo 5 constitucional, relativo al Ejercicio de las Profesiones en el Distrito Federal 2 Artículo 74 bis, fracciones I y II de la Ley Federal de Protección al Consumidor (LFPC) 3 Artículos 47 y 134 de la Ley Federal del Trabajo (LFT) 4 Artículo 85 de la Ley de la Propiedad Industrial (LPI) 5 Artículos 46 y 142 de la Ley de Instituciones de Crédito (LIC) 6 Artículo 210 del Código Penal Federal (CPF) 7 Artículo 2, fracción VII de la Ley Federal de los Derechos del Contribuyente (LFDC) 8 Artículo 69 del Código Fiscal de la Federación (CFF) 9 Publicado en el DOF el 26 de junio de 2000
  • 8. 51Enero - Febrero 2017 Reformas constitucionales en materia de protección de datos personales 2. A tal efecto, las Partes ten- drán en cuenta las normas con- templadas en el anexo que forma integrante del presente Acuerdo. LAS REFORMAS AL MARCO JURÍDICO Por otra parte, las reformas más re- levantes en esta materia, en el contex- to constitucional, fueron las siguientes: 1. “Decreto por el que se adiciona un segundo párrafo con siete fracciones al Artículo 6 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos”.10 2. “Decreto por el que se adiciona la fracción XXIX-O al Artículo 73 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos”.11 3. “Decreto por el que se adiciona un segundo párrafo al Artículo 16 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos”.12 Ahora bien, el artículo 6 de la Cons- titución Política de los Estados Unidos Mexicanos (CPEUM) se reformó para establecer el derecho de toda persona al acceso gratuito a sus datos perso- nales –o la rectificación de éstos– ante instituciones de gobierno, en los si- guientes términos: Para el ejercicio del derecho de acceso a la información, la Fe- deración, los Estados y el Distrito Federal, en el ámbito de sus res- pectivas competencias, se regi- rán por los siguientes principios y bases: … II. La información que se refiere a la vida privada y los datos per- sonales será protegida en los tér- minos y con las excepciones que fijen las leyes. III. Toda persona, sin necesi- dad de acreditar interés alguno o justificar su utilización, tendrá acceso gratuito a la información pública, a sus datos personales o a la rectificación de éstos. (Énfasis añadido.) En este orden de ideas, para poder legitimar la reforma al artículo 16 de la CPEUM primero fue necesario modifi- car el artículo 73, para agregarle una facultad más al Congreso de la Unión. Así, se estableció lo siguiente: Artículo 73. El Congreso tiene facultad: … XXIX-O. Para legislar en ma- teria de protección de datos personales en posesión de par- ticulares. … De esa manera, el artículo 16 de la Carta Magna fue reformado para con- sagrar el Derecho Humano a la protec- ción de datos personales, así como los derechos llamados ARCO, y establecer lo siguiente: 10 Publicado en el DOF el 20 de julio de 2007 11 Publicado en el DOF el 30 de abril de 2009 12 Publicado en el DOF el 1 de junio de 2009 13 Adición de la fracción VIII al artículo 6 constitucional, publicada en el DOF el 7 de febrero de 2014: La Federación contará con un organismo autónomo, especializado, imparcial, colegiado, con personalidad jurídica y patrimonio propio, con plena autonomía técnica, de gestión, capacidad para decidir sobre el ejercicio de su presupuesto y determinar su organización interna, responsable de garantizar el cumplimiento del derecho de acceso a la información pública y a la protección de datos personales en posesión de los sujetos obligados en los términos que establezca la ley. El organismo autónomo previsto en esta fracción, se regirá por la ley en materia de transparencia y acceso a la información pública y protección de datos personales en posesión de sujetos obligados, en los términos que establezca la ley general que emita el Congreso de la Unión para establecer las bases, principios generales y procedimientos del ejercicio de este derecho. (Énfasis añadido.) 14 Reformas al artículo 20, fracción V de la CPEUM, publicadas en el DOF el 14 de julio de 2011 15 Reformas al artículo 73, fracción XXIX-S de la Carta Magna, publicadas en el DOF el 7 de febrero de 2014. El mismo Decreto refiere en su artículo segundo transitorio, que: El Congreso de la Unión deberá expedir la Ley General del Artículo 6 de esta Constitución, así como las reformas que correspondan a la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Información Pública Gubernamental, a la Ley Federal de Datos Personales en Posesión de los Particulares, al Código Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales, a la Ley General del Sistema de Medios de Impugnación en Materia Electoral y los demás ordenamientos necesarios, en un plazo de un año contado a partir de la fecha de publicación del presente Decreto. Toda persona tiene derecho a la protección de sus datos personales, al acceso, recti- ficación y cancelación de los mismos, así como a manifes- tar su oposición, en los térmi- nos que fije la ley, la cual estable- cerá los supuestos de excepción a los principios que rijan el trata- miento de datos, por razones de seguridad nacional, disposicio- nes de orden público, seguridad y salud públicas o para proteger los derechos de terceros. (Énfasis añadido.) Otras reformas importantes a nues- tra CPEUM tienen que ver con: 1. La previsión de la existencia de un organismo autónomo con atribuciones no sólo en materia de transparencia, sino también sobre datos personales.13 2. Incluir dentro de los derechos de la víctima o del ofendido, el resguardo de su identidad y otros datos persona- les.14 3. El otorgamiento de facultades adicionales del Congreso de la Unión para expedir leyes generales regla- mentarias que desarrollen los prin- cipios y bases en materia de trans- parencia gubernamental, acceso a la información y protección de datos per- sonales en posesión de las autorida- des, entidades, órganos y organismos gubernamentales de todos los niveles de gobierno.15
  • 9. 52 Enero - Febrero 2017 Reformas constitucionales en materia de protección de datos personales 4. Dentro de los poderes estatales, se contempló que las Constituciones locales establecieran organismos autóno- mos, especializados, imparciales y colegiados, responsa- bles de garantizar el derecho de acceso a la información y de protección de datos personales en posesión de los suje- tos obligados, conforme a los principios y bases establecidos por el artículo 6 de la CPEUM y “la ley general que emita el Congreso de la Unión para establecer las bases, principios generales y procedimientos del ejercicio de este derecho”.16 NACIMIENTO DE LA LFPDPPP Por consiguiente, sería gracias a las reformas constitu- cionales, particularmente a las efectuadas a los artículos 16 y 73, que el Congreso de la Unión pudo promulgar el 5 de julio de 2010 la actual LFPDPPP, la cual tiene por ob- jeto la protección de los datos personales en posesión de los particulares, con la finalidad de regular su tratamiento legítimo, controlado e informado, para garantizar la privaci- dad y el derecho a la autodeterminación informativa de las personas. Es importante mencionar que con anterioridad a la publi- cación de esta ley, hubo siete propuestas para regular esta materia, presentadas ante el Congreso de la Unión (la mayo- ría en la Cámara de Diputados) durante los años 2001, 2002, 2005, 2006 (dos propuestas) y 2008 (dos propuestas). Finalmente, el 21 de diciembre de 2011 fue publicado en el DOF, el Reglamento de la Ley Federal de Protección de Datos Personales en Posesión de los Particulares. Cabe mencionar que posteriormente se han publicado criterios, parámetros y diversos lineamientos en esta materia, sien- do de particular relevancia los relacionados con el Aviso de privacidad.17 Ahora bien, como se puede observar, no fue exagerado ini- ciar este artículo afirmando que nuestro país ha sorteado mu- chos obstáculos para poder contar con la regulación que hoy tenemos en materia de protección de datos personales. Obligaciones previstas en la LFPDPPP Por otra parte, entre las principales obligaciones emana- das de la LFPDPPP destacan las siguientes: 1. Principios: Los responsables en el tratamiento de datos personales, deberán observar los principios de licitud, con- sentimiento, información, calidad, finalidad, lealtad, propor- cionalidad y responsabilidad, previstos en la ley (artículo 6). 2. Aviso de privacidad: El responsable tendrá la obliga- ción de informar a los titulares de los datos, la información que se recaba de ellos y con qué fines, a través del Aviso de privacidad (artículo 15). 3. Derechos ARCO(R): Cualquier titular o en su caso su representante legal, podrá ejercer los derechos de: Acceso, Rectificación, Cancelación y Oposición, previstos en la ley (artículo 22). En cualquier momento, el titular podrá revocar su consentimiento para el tratamiento de sus datos perso- nales (artículo 21 del Reglamento). 4. Medidas de seguridad: Todo responsable que efec- túe el tratamiento de datos personales deberá establecer y mantener medidas de seguridad administrativas, técnicas y físicas, las cuales permitan proteger los datos personales contra daño, pérdida, alteración, destrucción o el uso, acce- so o tratamiento no autorizado (artículo 19). 5. Confidencialidad: El responsable o terceros que in- tervengan en cualquier fase del tratamiento de datos per- sonales deberán guardar confidencialidad respecto de és- tos; obligación que subsistirá aun después de finalizar sus relaciones con el titular o, en su caso, con el responsable (artículo 21). 6. Oficial de privacidad: Todo responsable deberá de- signar a una persona o departamento de datos personales, quien dará trámite a las solicitudes de los titulares, para el ejercicio de los derechos a que se refiere la LFPDPPP. Asi- mismo, éste fomentará la protección de datos personales al interior de la organización (artículo 30). 7. Transferencias: Cuando el responsable pretenda trans- ferir los datos personales a terceros nacionales o extranjeros, distintos del encargado, deberá comunicar a éstos el aviso de privacidad y las finalidades a las que el titular sujetó su tratamiento (artículo 36). Por el incumplimiento de las obligaciones previstas en la LFPDPPP, la autoridad garante –el Instituto Nacional de Transparencia, Acceso a la Información y Protección de Da- tos Personales (INAI)– puede imponer sanciones que van desde el apercibimiento, hasta multas por $46’745,600 (o el equivalente a 640,000 “salarios mínimos”). También existen penas corporales que pueden ser, en el peor de los casos, de 10 años de prisión. EL SIGUIENTE PASO: LA PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES EN POSESIÓN DE SUJETOS OBLIGADOS En cuanto a los desarrollos legislativos más recientes, es oportuno mencionar que en el mes de abril de 2016, el Se- nado de la República aprobó con 100 votos a favor y tres en contra, la Ley General de Protección de Datos Personales en Posesión de Sujetos Obligados (LGPDPPSO). Sin duda, se trata de la segunda norma reglamentaria derivada de la reforma constitucional en materia de datos personales y transparencia. Por cierto, la minuta se encuen- tra todavía en la Cámara de Diputados para su análisis y ratificación. Cabe aclarar que se ha propuesto que la LGPDPPSO sea reglamentaria de los artículos 6 y 16, segundo párrafo de la CPEUM, en materia de protección de datos personales en posesión de sujetos obligados. 16 Reformas al artículo 116, fracción VIII de la CPEUM, publicadas en el DOF el 7 de febrero de 2014 17 Publicados el 17 de enero de 2013, en el DOF
  • 10. 53Enero - Febrero 2017 Reformas constitucionales en materia de protección de datos personales De acuerdo con la iniciativa, esta ley tiene por objeto es- tablecer las bases, principios y procedimientos para garanti- zar el derecho que tiene toda persona a la protección de sus datos personales, en posesión de sujetos obligados. Por tanto, para la LGPDPPSO, son sujetos obligados, en el ámbito federal, estatal y municipal, cualquier autoridad, entidad, órgano y organismo de los poderes Ejecutivo, Le- gislativo y Judicial, órganos autónomos, partidos políticos, fideicomisos y fondos públicos. De ser aprobada por la Cámara de Diputados, esta ley resolverá una laguna muy importante respecto de la natu- raleza jurídica de ciertas entidades, que por sus caracterís- ticas no quedaba claro si estaban obligadas a cumplir con la LFPDPPP. Es así como la iniciativa propone que los sindicatos y cual- quier otra persona física o moral que reciba y ejerza recur- sos públicos o realice actos de autoridad en el ámbito fe- deral, estatal y municipal, serán responsables de los datos personales, de conformidad con la normatividad aplicable para la protección de éstos, en posesión de los particulares. En todos los demás supuestos, diferentes a los menciona- dos en el párrafo anterior, las personas físicas y morales se sujetarán a lo previsto en la LFPDPPP. LARGA ESPERA: LA REGULACIÓN Y LAS BARRERAS AL COMERCIO Desde hace casi cuatro décadas, existen importantes ins- trumentos internacionales en materia de protección de datos personales. En 1980, la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico (OCDE) creó las “Directrices sobre protección de la privacidad y flujos transfronterizos de datos”. Posteriormente, mediante la resolución 45/95 de la Asamblea General, el 14 de diciembre de 1990 la Organi- zación de la Naciones Unidas (ONU) adoptó las “Directrices para la regulación de los archivos de datos personales in- formatizados”. En 1995 se publicó la “Directiva de Protección de Datos Personales de la Unión Europea” (95/46/CE). Sin embargo, México no se decidió a tener una ley que regulara de mane- ra general la protección de datos personales, sino hasta el 2010. En realidad considero que no esperamos 30 años (1980- 2010) para que “maduraran” otros desarrollos normativos; más bien, considero que muchos sectores en nuestro país no querían tener regulación en esta materia, argumentando que tal legislación impondría barreras al comercio y al libre desarrollo de los negocios. Sonia Alves-Polidori / Shutterstock.com
  • 11. 54 Enero - Febrero 2017 Reformas constitucionales en materia de protección de datos personales Hoy, México está a punto de tener no una, sino dos leyes que cubrirán un amplio espectro regulatorio –tanto en el ámbito público como en el privado– en materia de protec- ción de datos personales. Las autoridades, tanto administrativas como legislativas, han hecho un buen trabajo estos últimos años, aunque sin duda la normatividad que hoy tenemos es perfectible. EL TPP Y LA PROTECCIÓN DE DATOS Entre los últimos acontecimientos internacionales que tienen impacto en la materia, es importante mencionar que Ildefonso Guajardo, titular de la Secretaría de Econo- mía (SE), en febrero de 2016 firmó a nombre de México el Tratado de Asociación Transpacífico (TPP, por sus siglas en inglés), junto con otros 11 países, en Nueva Zelandia. A la fecha, el TPP debe ser ratificado por el Senado de la Re- pública. En noviembre de 2016, la Comisión de Relaciones Exterio- res del Senado de la República realizó audiencias públicas para el análisis y discusión del mencionado TPP, en donde tuve la oportunidad de participar como ponente en la mesa de trabajo denominada “Comercio Electrónico”. Durante la exposición, mencioné que el Capítulo 14 del TPP en realidad debería ser más amplio en su título, pues no sólo aborda obligaciones en materia de comercio electróni- co, sino también de protección al consumidor y protección de datos personales. Entre las disposiciones más relevantes del TPP en materia de datos personales, en cuyo articulado ese término se de- nomina como “protección de la información personal”, se encuentran las siguientes: Artículo 14.8: Protección de la Información Personal 1. Las Partes reconocen los beneficios económicos y sociales de la protección de la información personal de los usuarios del comercio electrónico y la contri- bución que esto hace a la mejora de la confianza del consumidor en el comercio electrónico. 2. Para tal fin, cada Parte adoptará o mantendrá un marco legal que disponga la protección de la informa- ción personal de los usuarios del comercio electrónico. En el desarrollo de su marco legal para la protección de la información personal, cada Parte debería tomar en con- sideración los principios y directrices de los organismos internacionales pertinentes. 3. Cada Parte procurará adoptar prácticas no discri- minatorias al proteger a los usuarios del comercio elec- trónico de violaciones a la protección de la información personal ocurridas dentro de su jurisdicción. 4. Cada Parte debería publicar información sobre la protección de la información personal que proporciona a los usuarios del comercio electrónico, incluyendo cómo: (a) los individuos pueden ejercer recursos; y (b) las empresas pueden cumplir con cualquier requi- sito legal. 5. Reconociendo que las Partes podrán tomar dife- rentes enfoques legales para proteger la información personal, cada Parte debería fomentar el desarrollo de mecanismos para promover la compatibilidad entre es- tos diferentes regímenes. (Énfasis añadido.) CONCLUSIONES Hemos sido testigos en los últimos 14 años de un cúmulo de reformas constitucionales, leyes, reglamentos, criterios, parámetros, lineamientos e incluso la firma de Tratados internacionales que contienen obligaciones en materia de protección de datos personales. Asimismo, hemos emprendido un viaje en el cual no hay marcha atrás. Por fin México ha entendido que era necesario adoptar en su Derecho Positivo interno disposiciones firmes y comprensivas, para proteger la privacidad y el derecho a la autodeterminación informativa de las personas físicas; ga- rantías que fueron ignoradas por décadas en nuestro país. La evolución continua de las Tecnologías de la Informa- ción y Comunicación (TIC), y tendencias informáticas como los “grandes datos”, “cómputo en la nube” y el “Internet de las cosas”, nos obligan a pensar y repensar acerca de los conceptos básicos de privacidad, intimidad y nuestro dere- cho a la protección de datos personales. México tiene todavía mucho camino que recorrer. Entre las asignaturas pendientes más relevantes se encuentra el “derecho al olvido”,18 del que mucho se ha hablado en nuestro país, pero parece que entre el “rey de los motores de búsqueda” y los “ciberactivistas” se ha formado una alianza fortuita para no regularlo. Ojalá que las autoridades mexicanas volteen al Viejo Con- tinente, para que vean cómo sus contrapartes europeas se las ingeniaron para exigir el cumplimiento estricto con las leyes de privacidad y protección de datos a las empresas ex- tranjeras, las que suelen “excusarse” en temas de jurisdic- ción, para no cumplir con la ley local, pero por ejemplo son expertas en facturar millones anualmente a través de sus “oficinas de representación” o de marketing. 18 Lo más cercano que tenemos al “derecho al olvido”, es lo dispuesto por el artículo 11 de la LFPDPPP: El responsable de la base de datos estará obligado a eliminar la información relativa al incumplimiento de obligaciones contractuales, una vez que transcurra un plazo de setenta y dos meses, contado a partir de la fecha calendario en que se presente el mencionado incumplimiento. Joel Alejandro Gómez Treviño Socio Director de Lex Informática Consultores