El marido solicitó reducir la pensión compensatoria de $3,000 a $1,000 mensuales y establecer un plazo de 2 años, alegando un cambio sustancial en sus ingresos. Sin embargo, la pensión compensatoria busca equilibrar la situación económica de los cónyuges luego del divorcio, no igualar sus patrimonios exactamente. Cualquier modificación debe analizarse cuidadosamente considerando tanto la situación actual como los sacrificios realizados por el cónyuge durante el matrimonio.

1. TERCERA PARTE
LAS COMPENSACIONES
ECONÓMICAS

2. ASPECTOS GENERALES
1.Concepto.
2. Antecedentes.
3.La doctrina y la jurisprudencia nacional

3. 1. Una aproximación al concepto
Terminología empleada:
x Prestaciones compensatorias
x Pensiones compensatorias
x Prestaciones post divorcio
x Assegno di divorzio
x Compensaciones económicas

4. “La prestación compensatoria es aquella que
tiene por finalidad asegurar la restauración del
equilibrio entre dos situaciones patrimoniales cuya
disparidad era ocultada precisamente por la
comunidad de vida”
(Carbonnier“La question du divorce”, Memoire a
consulter, p 120)

5. Una premisa
Es un “derecho” de contenido patrimonial derivado
del divorcio (o la ruptura de la unión) que tiene por
finalidad “compensar” el injusto desequilibrio
económico que la ruptura de la vida en común
provoca en uno de los integrantes de la pareja, y
que lo coloca en una situación de desventaja frente
al otro para afrontar en forma independiente la
organización económica de su vida futura.

6. 2. Una mirada al derecho
comparado
●
Antecedentes europeos y
latinoamericanos.

7. Aclaraciones previas
x Dificultad para dar un concepto único
x En cada país tiene funciones específicas y
peculiaridades propias.
x No hay uniformidad de requisitos.
x Discusiones sobre la naturaleza jurídica.
x Reformas al poco tiempo de su incorporación.

8. Código Civil Español Artículo 97:
“El cónyuge al que la separación o el divorcio produzca
un desequilibrio económico en relación con la posición
del otro, que implique un empeoramiento en su situación
anterior en el matrimonio, tendrá derecho a una
compensación que podrá consistir en una pensión
temporal o por tiempo indefinido, o en una
prestación única, según se determine en el convenio
regulador o en la sentencia.
A falta de acuerdo de los cónyuges, el Juez, en
sentencia, determinará su importe (…)

9. Notas esenciales
x Noción de “desequilibrio económico”
x Pensión temporal
x Autoriza el pago mediante prestación única.
x Modificable por alteraciones sustanciales en la
fortuna de los cónyuges (art. 100)
x Transmisible mortis causa (art. 101)

10. Otra figura en el derecho español :
Compensación por razón del trabajo
en el hogar
Régimen de separación de bienes.
Art.1438 “…. El trabajo para la casa será
computado como contribución a las cargas y
dará derecho a obtener una compensación que
el Juez señalará, a falta de acuerdo, a la
extinción del régimen de separación”

11. •
Art. 1438 •
Artículo 97
Pretende corregir
desequilibrios pasados, o
sea, la situación de
desigualdad patrimonial que
genera la disparidad en la
dedicación de los cónyuges
al hogar.
Solo en caso de régimen de
separación
La prestación compensatoria
intenta equilibrar hacia el
futuro, es decir, facilitar a
aquel cónyuge que se
encuentra en mayores
dificultades para lograr su
propia autonomía luego de la
finalización del matrimonio.
Procede cualquiera sea el
régimen patrimonial

12. El Salvador
En el régimen patrimonial (¿CORRECTIVO JURIDICO?)
Art. 113:
“Si el matrimonio se hubiere contraído bajo el régimen de
separación de bienes, o si habiendo existido un régimen
de comunidad su liquidación arrojare un saldo negativo, el
cónyuge a quien el divorcio produjere desequilibrio que
implique una desmejora sensible en su situación
económica, en comparación con la que tenía dentro del
matrimonio, tendrá derecho a una pensión en dinero que
se fijará en la sentencia de divorcio, de acuerdo con las
pruebas que al efecto se hubieren producido”.

13. x Impacto del divorcio sanción:
No habrá derecho al pago de la pensión compensatoria
en los casos de divorcio que se determine “grave
conducta dañosa” de un cónyuge para con el otro (art.
114)

14. La compensación en CHILE
Ley de Matrimonio Civil 2004
x Principio de protección al cónyuge débil:
El artículo 3 inc. 1 establece: “Las materias de familia
reguladas por esta ley deberán ser resueltas cuidando
proteger siempre el interés superior de los hijos y del
cónyuge más débil”.
x Divorcio: cese del deber alimentario y sucesorio

15. Art. 61
“Si, como consecuencia de haberse dedicado al cuidado
de los hijos o a las labores propias del hogar común, uno
de los cónyuges no pudo desarrollar una actividad
remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo
en menor medida de lo que podía y quería, tendrá
derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se
declare la nulidad del matrimonio, se le compense el
menoscabo económico sufrido por esta causa”.
Solo en el divorcio, no en la separación judicial (subsiste
el matrimonio y el estatuto protector que éste implica.)

16. 3. La situación en el derecho argentino
x Silencio de la ley 23.515
x Un antecedente jurisprudencial

17. Suprema Corte Buenos Aires. (Lázzari
25.11.09)
Antes de casarse: la esposa era empleada (con
derecho a jubilación)
Durante la vida matrimonial: dedicada a la
crianza de los hijos y tareas del hogar
Al momento del divorcio: Incapacidad laboral +
edad avanzada

18. El esposo demandó el divorcio por la causal objetiva de
separación de hecho, y la señora reconvino por causal
subjetiva (abandono voluntario y malicioso, adulterio e
injurias graves)
El actor planteó la reconventio reconventionis con apoyo
en la causal de injurias graves.
El Tribunal de grado dictó sentencia de divorcio por
causal objetiva, contra la cual la señora planteó recurso
extraordinario de inaplicabildad de la ley

19. El voto de Lázzari
Divorcio por causal objetiva:
Pérdida del sostén económico + pérdida de obra social
+ mayores costos para la cobertura de salud al tener
que adscribirse a la misma Obra Social pero siendo
mayor de edad mayor, enferma y sin actividad
remunerativa.

20. Tampoco podrá tener derecho a los alimentos
amplios que le permiten mantener el “nivel de vida”
previstos en el artículo 207 del Código Civil que le
podrían corresponder sobre los ingresos jubilatorios
de su marido, aunque en el plano fáctico
probablemente contribuyera con dinero ganancial
para que éste fuera titular del beneficio jubilatorio que
hoy sustenta en forma personal, pues no se ha
juzgado la culpabilidad.”

21. Situación de inequidad
“En función del principio con arreglo al cual se efectivice
la igualdad y equilibrio entre hombre y mujer en
las relaciones familiares así como del principio de
cumplimiento de las obligaciones
internacionales, con base en los tratados
internacionales que tras la reforma tienen jerarquía
constitucional …
se han abierto paso en la moderna doctrina las
denominadas compensaciones económicas consistentes
en contemplar una pensión por desequilibrio como una
prestación pecuniaria a favor del cónyuge que realizó
sacrificios patrimoniales directos o indirectos a causa de

22. Es necesario ASEGURAR la tutela efectiva de los
derechos e intereses a tenor de las prestaciones
compensatorias que prescindan de este factor
subjetivo, como mecanismo de acceso a la justicia
Por ello debe INFORMARSE sobre la existencia de
este beneficio en caso de que no se hubiese solicitado,
aunque no pueda declararlo de oficio, porque es
renunciable.
La función pedagógica del fallo

23. “Postulo, en consecuencia, que el criterio de esta
sentencia confirmatoria del fallo de la instancia ordinaria
se complemente con el agregado que antecede, esto
es, la información que queda explicitada a los efectos
que la interesada haga valer en su caso los derechos
que puedan corresponderle por la vía que sea idónea”.

24. Una nueva institución en el
PCCC
●
Compensaciones económicas en el divorcio.
●
Compensaciones económicas en la nulidad
matrimonial.
●
Compensaciones económicas en las uniones
convivenciales.

25. I. LOS FUNDAMENTOS:
Rechazada la idea de culpabilidad… ¿Cómo
fundamentar esta “compensación” post
divorcio?
Abordaje desde la visión constitucional

26. La Comisión Redactora
La figura receptada… “es coherente con el régimen
incausado de divorcio; en efecto, con fundamento en el
principio de solidaridad familiar y en que el matrimonio
no sea causa fuente de enriquecimiento o
empobrecimiento económico de un cónyuge a costa del
otro, se prevé la posibilidad de que, para aminorar un
desequilibrio manifiesto los cónyuges acuerden o el
juez establezca compensaciones económicas.”

27. 1. La garantía de igualdad
real
Punto de partida: el matrimonio pudo haber generado
injustas diferencias económicas y de posibilidades entre
los esposos (desigualdad de facto)
Herramienta concreta para que aquel esposo que se ha
visto desfavorecido por el juego de roles asumido
durante la vida en común, pueda obtener una respuesta
jurídica que compense esa situación.

28. La perspectiva de género
“El mandato constitucional de igualdad obliga al
legislador a crear mecanismos jurídicos dirigidos a la
solución o mitigación del problema económico en el
que se encuentran muchas mujeres luego del
divorcio, a efectos de asegurar una igualdad de
oportunidades de hombres y mujeres post divorcio y de
tender hacia una mayor igualdad de hecho entre los
mismos”. (Veloso)

29. 2. Respeto por la autonomía
personal
●
Libertad de intimidad vs
injerenciasarbitrarias. Derecho de
acordar las consecuencias del
divorcio
●
Búsqueda de autosuficiencia pos
divorcio

30. 3. El papel de la solidaridad
familiar
Limita el ejercicio de la libertad mediante un obrar
responsable con aquellos con quienes se ha
compartido un proyecto de vida
Aún a falta de acuerdo entre los esposos, el
perjudicado podrá solicitar la “compensación
económica” por la vía judicial.

31. II. Finalidad: el para qué
“Compensar” el perjuicio económico que el divorcio
provoca al beneficiario
“Corregir” el desequilibrio patrimonial que permita
atenuar su impacto hacia el futuro.
NO igualación de los patrimonios
NO restituir lo perdido por su equivalente exacto
NO lograr un equilibrio exacto luego del divorcio.
NO garantizar el nivel de vida de que el acreedor
tenía durante el matrimonio

32. “No se trata de establecer una especie de
derecho adquirido a mantener la posición
económica que se obtuvo durante el
matrimonio a costa del otro cónyuge, sino
más bien se trata de compensar de alguna
manera las ganancias que uno de los
cónyuges dejó de tener por dedicarse a
determinadas tareas familiares”. (Ortelli)

33. Sup. Trib España 773/2005
No tiene por finalidad perpetuar el equilibrio de los
cónyuges divorciados, sino que aporta un marco
que puede hacer posible o contribuir a la
readaptación;
La legítima finalidad de la norma legal no puede ser
otra que la de colocar al cónyuge perjudicado por la
ruptura del vínculo matrimonial en una situación de
potencial igualdad de oportunidades laborales y
económicas, a las que habría tenido de no mediar el
vínculo matrimonial.

34. Veamos con mayor detenimiento un caso del
Sup. Trib. España STS 327/2010 ( Roca Trías)
LOS HECHOS:
El marido, interpuso una demanda de divorcio en la que pidió que no
se fijara pensión compensatoria alguna a favor de su esposa
demandada, con quien se hallaba unida por un régimen de
comunidad.
La esposa, contestó la demanda, pidió como pensión por desequilibrio
o indemnización por el tiempo dedicado al cuidado y atención de la
familia, la mitad de la pensión de incapacidad permanente
percibida por su esposo. (944,20 euros.)
La esposa había trabajado fuera del hogar conyugal en diversos
períodos de tiempo antes de la separación desde 1966 a 1982, y con
contratos temporales hasta mayo de 2003, pero al momento del
divorcio se encontraba sin trabajo.

35. Primera instancia: pensión compensatoria de 472 euros
mensuales
Segunda instancia: revocó la sentencia “el derecho a la
pensión compensatoria no tiene carácter automático e
indiscriminado sino que se otorga sobre la base de la
confluencia, imprescindible, de una doble condición
comparativa:
a) la inferioridad en que el cónyuge reclamante se
encuentre a consecuencia de la separación o el divorcio en
relación con su anterior situación en el matrimonio;

36. b) la menor capacidad económica de dicho litigante en
relación con su consorte, pero sin que el referido
derecho pueda convertirse, como criterio de
actuación judicial, en un nuevo mecanismo
igualatorio de economías dispares.
En el caso, la causa directa, eficiente y determinante no
es el cese de la convivencia por causa del divorcio,
sino por las vicisitudes laborales a las que no ampara
dicho precepto.

37. ST confirma:
La mujer no ha sufrido ningún perjuicio por el hecho
de haber contraído matrimonio, ya que su capacidad
de trabajo se ha mantenido intacta a lo largo de
aquél, tal como lo demuestra su hoja laboral.
La dedicación a la familia no le ha impedido trabajar
cuando así lo ha considerado conveniente o cuando
ha encontrado oportunidades laborales en el
mercado de trabajo.

38. El divorcio no le ha ocasionado ninguna
pérdida en su capacidad laboral; la mujer se
encuentra en la misma situación en que se
hallaba durante el matrimonio.

39. TERCER debate grupal de ideas.
 El caso
El esposo era médico cirujano y además era dueño de una clínica. La mujer
enfermera (de licencia al momento del divorcio)
Al divorciarse establecieron un convenio regulador en el cual pactaron una
pensión compensatoria de 3000 euros mensuales.
Con posterioridad, el marido solicitó una disminución a 1000 euros mensuales
y el establecimiento de un plazo de 2 años.
Adujo que las circunstancias cambiado sustancialmente, disminución de
ingresos a consecuencia de verse obligado a reducir su trabajo tras sufrir un
infarto agudo de miocardio, los dos hijos del matrimonio habían alcanzado la
mayoría de edad, y la esposa no tenía impedimento físico alguno para
reincorporarse a su puesto de trabajo de enfermera.
 La consigna:
Usted es juez de la causa y resuelve: a) mantener la pensión acordada y
homologada sine die, b) mantener la pensión pero fijar un plazo, c) hace lugar
al planteo del marido, d) declara extinguida la pensión. Argumente

40. La solución de la jurisprudencia española
Juzgado de primera instancia : mantuvo la pensión
compensatoria reconocida en la sentencia de divorcio.
Argumentó que el marido, pese a sufrir un infarto, había
sido capaz de mantener e incluso incrementar sus
ingresos y , por el contrario, la esposa, por su estado de
salud no estaba en condiciones de reincorporarse a su
puesto de trabajo.

41. Segunda instancia revocó y declaró extinguida la pensión:
la razón de ser de la pensión compensatoria es el desequilibrio
(…) lo que obliga a comparar el estatus económico del
matrimonio con la situación económica del cónyuge que
solicita la pensión, sin que su función de restaurar el
equilibrio suponga una igualdad de los patrimonios de
ambos, sino hallarse cada uno de ellos, de forma
autónoma, en la posición económica que le corresponda
según sus actitudes y capacidades para generar recursos;
la pensión compensatoria no procede en supuestos en que la
solicitante se encuentra en disposición de trabajar y
subvenir por sí misma sus necesidades sin que el marido,
tras su infarto, se encuentre obligado a sufragar el nivel de
vida que tenía durante el matrimonio.

42. El TSJ confirmó (STS 234/2012)
El desequilibrio entre su situación y la de su marido no estaba dada
por la mayor dedicación al cuidado de la familia, sino que tenía su
causa en una superior preparación o cualificación profesional en una
profesión como la de cirujano que la de enfermera.
La finalidad de la pensión compensatoria no es perpetuar, a costa de
uno de sus miembros, el nivel económico que venía disfrutando la
pareja hasta el momento de la ruptura, sino que su objeto es lograr
reequilibrar la situación dispar resultante de aquélla, no en el sentido
de equiparar plenamente patrimonios que pueden ser desiguales por
razones ajenas a la convivencia, sino en el de colocar al cónyuge
perjudicado por la ruptura del vínculo matrimonial en una situación de
potencial igualdad de oportunidades laborales y económicas respecto
de las que habría tenido de no mediar el vínculo matrimonial.

43. Veamos el texto proyectado en caso de
Divorcio
Artículo 441:
“El cónyuge a quien el divorcio produce un desequilibrio
manifiesto que signifique un empeoramiento de su
situación y que tiene por causa adecuada el vínculo
matrimonial y su ruptura, tiene derecho a una
compensación.
Esta puede consistir en una prestación única, en una
renta por tiempo determinado o, excepcionalmente por
plazo indeterminado. Puede pagarse con dinero, con el
usufructo de determinados bienes o de cualquier otro
modo que acuerden las partes o decida el juez”.

44. (1) Manifiesto desequilibrio
económico
Concepto complejo:
En relación con el otro cónyuge
En relación con sí mismo: Empeoramiento de su
situación anterior en el matrimonio.
Manifiesto, de importancia: el desequilibrio de
escasa entidad o que no cambie la cotidianidad
económica es insuficiente
Desequilibrio: Alteración patrimonial negativa de
uno de los cónyuges en sus condiciones de vida
materiales(Campuzano Tomé)

45. A. Caracteres

Obligación legal

Sujeta al principio de rogación

Su contenido y cumplimiento responde al principio
de autonomía.

A falta de acuerdo, puede fijarse judicialmente

Carácter objetivo: desprovisto de la idea de culpa.

46. B. Presupuestos
●
Manifiesto desequilibrio económico que implique un
empeoramiento de la situación del cónyuge que la
reclama.
●
Causa adecuada en el matrimonio y su ruptura.
●
Independiente del régimen patrimonial

47. (1) Manifiesto desequilibrio económico
Doble Valoración
Estática (objetiva) afectación patrimonial
Dinámica (Subjetiva) comprende otros elementos de
ponderación ( dedicación a la familia, cualificaciones
profesionales, colaboración en la tarea del otro, etc.)
Art. 442 : “a falta de acuerdo de los cónyuges en el
convenio regulador, el juez debe determinar la
procedencia y el monto de la compensación económica
sobre la base de diversas circunstancias”

48. STS (España) 5570/2011. 22.06.2011-
En el caso : ambos cónyuges trabajaban, siendo
el salario del esposo casi el doble que los
que percibía la esposa; pero a ella le había sido
atribuido el uso de la vivienda familiar, percibía
también la cuota alimentaria en favor de los hijos del
matrimonio, mientras que el marido con sus ingresos
debía abonar la cuota alimentaria y abonar un
alquiler para procurarse su residencia.

49. Los dos puntos de referencia obligada son el momento
de la ruptura -que ha de servir para comparar las
situaciones económicas vigentes hasta ese instante
con las posteriores- y el elemento personal, -pues
lo que se han de comparar son las situaciones
personales de ambos cónyuges referidas a ese
momento.
La capacidad económica del marido se había tornado
inferior a la de la esposa, a pesar de percibir –
nominalmente- casi el doble de ingresos que ella.

50. Todo ello, implica que no se configura un
“auténtico desequilibrio” en perjuicio de la
esposa.
Es decir, que es insuficiente la constatación de la
diferencia salarial, en forma aislada al resto de
circunstancias a considerar para determinar la
procedencia y, eventualmente, la cuantía de la
compensación económica.

51. Otro debate grupal
¿Puede hablarse de desequilibrio si ambos
cónyuges son independientes
económicamente?
EDJ 2009/165898
Tribunal Supremo Sala 1ª, S 17-7-2009, nº
562/2009, rec. 1369/2004
Pte: Roca Trías, Encarnación

52.  Lea el fallo del ST España
 Enuncie la plataforma fáctica
 ¿En qué consiste el desequilibrio económico
valorado por el ST?
 Formule su opinión, desde la perspectiva del
derecho proyectado en argentina
14:58:06 53

53. (i) ¿Cuando debe existir el
desequilibrio?
¿ En el momento en que cesan de convivir, o al
momento del divorcio?
¿En relación a qué etapa de la convivencia?
¿Comprende las circunstancias posteriores al
divorcio?

54. El desequilibrio debe existir en el momento de la
ruptura, sin que las circunstancias sobrevenidas o
las alteraciones posteriores den derecho a la
prestación. (Audiencia de Bilbao
15.09.82/18.02.86)
En relación a la última etapa de la
convivencia, siempre que demostrara un nivel
real, si las circunstancias económicas fueran
estables con una proyección futura razonablemente
segura y no producto de acontecimientos pasajeros
(Lalana, 1993)

55. Las circunstancias posteriores a la ruptura solo podrán
valorarse si tienen relación directa con la situación de
convivencia matrimonial anterior. (CAMPUZANO)
¿Qué pasa cuando se pasaron alimentos durante la
separación de hecho que evitaron el desequilibrio???

56. S T S España 09.02.2010 (Roca Trías)
En el juicio de separación, se pactó una pensión por
alimentos (307 euros) y se desistió de peticionar
pensión compensatoria “sin perjuicio de reservarse su
derecho a un ulterior procedimiento” .
El marido solicitó el divorcio y el cese de la pensión
alimentaria
La cónyuge reclamó una pensión compensatoria en
razón de la reserva efectuada.

57. El Juzgado de Primera Instancia (2004) declaró el
divorcio, la extinción de los alimentos
Reconoció el derecho a pensión compensatoria,
argumentando que el divorcio implica la extinción de los
alimentos; si bien en el juicio de separación se desistió de
pedir la pensión compensatoria en aquel momento, se
dejo la posibilidad de reclamarla en otro procedimiento.
Agregó que la pensión por alimentos no se convierte en
pensión compensatoria

58. La Audiencia Provincial (2005), revocó: el momento
a tener en cuenta para determinar la existencia o no de
pensión compensatoria es la separación judicial, sin
posibilidad de formular reserva, pues “el desequilibrio
existe o no existe al producirse la ruptura de la relación
conyugal”.
Tribunal Supremo encuadra la cuestión: “El problema
discutido se centra en si pactada una pensión por
alimentos en el procedimiento de separación, es posible
reclamar la pensión compensatoria en el posterior juicio
de divorcio, por haberse convertido la inicial pensión
alimenticia en una posterior pensión compensatoria por
desaparecer el derecho de alimentos al haberse
extinguido el matrimonio.”

59. Los alimentos y la pensión compensatoria obedecen a
finalidades y causas distintas: así como los alimentos
tienen como objetivo solucionar el estado de necesidad
de quien los acredita, la pensión compensatoria obedece
a otras razones, cuales son las de compensar el
desequilibrio que pueda producirse como consecuencia
de la ruptura matrimonial.

60. 14:58:05 61
“La pensión compensatoria no es un sustituto del
derecho de alimentos que se va a perder por la
extinción del matrimonio por divorcio, de modo que
aplicando las anteriores reglas, si no existió
desequilibrio en el momento de la ruptura matrimonial,
no va a poder reclamarse pensión compensatoria en
el divorcio”.

61. “el derecho a la pensión compensatoria debe existir
en el momento de la ruptura matrimonial, aunque se
acuerde el pago de alimentos a uno de los cónyuges,
sin que el momento del divorcio permita examinar de
nuevo la concurrencia o no del desequilibrio y sin que
la extinción del derecho de alimentos genere por sí
mismo el derecho a obtener la pensión
compensatoria”
EN EL CASO: El acuerdo de alimentos
“ocultaba” un desequilibrio ya existente al
momento de la separación. En consecuencia,
revoca la sentencia y fija prestación
compensatoria.

62. Otro caso
1972: Matrimonio. Régimen de separación de
bienes.
2006: ruptura definitiva.
Ambos esposos tenían capacidad económica
independiente y la mujer trabajaba en una empresa
del marido
El marido interpuso demanda de divorcio.
La esposa reconvino por pensión compensatoria
fundada en que a raíz del divorcio podía perder el
trabajo en la empresa de su marido.
Primera instancia rechazó la compensación

63. Audiencia Provincial de Valencia: revocó
porque, a raíz del divorcio, la esposa podría dejar
de percibir su salario por el riesgo de perder el
trabajo realizado para su ex marido, (690 euros
al mes). Ello “supondría un perjuicio patrimonial
constitutivo de un desequilibrio que justifica el
señalamiento de una pensión compensatoria“
Pero condicionó su cumplimiento sólo al caso de
que “la demandada perdiera su trabajo".

64. EL TRIBUNAL SUPERIOR
La finalidad de la pensión compensatoria no es subvenir
las necesidades del cónyuge que la pide, sino compensar
razonablemente el desequilibrio que la separación o el
divorcio produzcan.
No corresponde otorgar pensión compensatoria
condicionada al caso de pérdida de un trabajo en un
momento posterior al divorcio.
Si ello ocurriera, dejando aparte las compensaciones
laborales a que tendría derecho la esposa, el desequilibrio
que hipotéticamente podría producirse no tendría lugar
como consecuencia del desequilibrio producido por la

65. (ii) Contenido del desequilibrio
No solo material (incluye bienes inmateriales)
O’Brien v. O’Brien (1985) Los Tribunales de Nueva
York reconocieron el derecho de la esposa que había
trabajado para pagar la carrera de médico de su
marido, a participar en los beneficios que le producía
a éste, porque se llegó a considerar que el título de
médico era una propiedad conjunta…

66. (2) Causa adecuada en
el matrimonio y su
ruptura
Durante la vida marital los cónyuges pueden asumir distintos
roles, dependiendo de sus preferencias pero, sobre todo,
determinados por las circunstancias y la propia realidad.
14:58:05 67

67. La opción de permanecer en el hogar cuidando los
hijos o atendiendo las labores propias de la familia es
legítima y aun deseable para muchos matrimonios y
no parece correcto interpretar la ley en el sentido que
solo quien se ha visto obligado a dedicarse a los hijos
o al hogar tenga derecho a compensación. Lo que la
ley quiere es “compensar” a quien en lugar de salir a
trabajar se dedico a los hijos y el hogar, y con ello
basta (Dominguez Águila)

68. (3) Independencia del régimen
matrimonial
x Separación de bienes : funciona como correctivo
estático y dinámico.
x Comunidad: funciona como correctivo dinámico: se
reparten las ganancias pero no se tiene en cuenta la
capacitación y la posibilidad de reinserción.

69. Doctrina del TS español 10.3.2009
La situación de desequilibrio ha sido acreditada
acertadamente:
duración del matrimonio (29 años),
dedicación constante de la esposa durante todo ese
tiempo al cuidado de la familia, coadyuvando al éxito de
su esposo,
la edad de la esposa (48 años)
su falta de formación y experiencia profesional,
determinante de graves dificultades para acceder al
mercado laboral.
En el último año de matrimonio, los cónyuges se
cambiaron al régimen de separación de bienes

70. No resulta en modo alguno relevante que sólo en el último
año la economía conyugal se rigiera por el régimen de
separación de bienes pues ni la adopción de este régimen
resulta incompatible con el derecho a pensión, ni la
disolución y liquidación del régimen legal de gananciales
que venía rigiendo es incompatible con la generación del
desequilibrio, en tanto siguió subsistiendo el matrimonio y
la convivencia.

71. La esposa no recibió más que la mitad de lo
que legalmente le correspondía, pero no la
compensación por el desequilibrio que le
produjo la ruptura que viene determinado por el
hecho de haber dedicado 29 años de su vida a la familia
y a subvenir con su dedicación a los éxitos económicos
y empresariales de su esposo, y por el hecho de que, al
separarse, su falta de experiencia y formación
profesional, junto a su edad, la sitúan en desventaja
frente al marido, al no tener otro patrimonio que el
recibido, pero con dificultad de administrarlo
adecuadamente o de incrementarlo con su trabajo.

72. “el hecho de que un matrimonio haya regido sus
relaciones económicas por un régimen de
comunidad o uno de separación no es un factor
que origine por sí mismo el derecho a obtener
o no pensión compensatoria.
Solo lo causará el desequilibrio producido como
consecuencia de la separación o el divorcio, si bien
entre los parámetros a tener en cuenta para fijar
la concurrencia de desequilibrio, debe también
incluirse el régimen de bienes.”
Doctrina reiterada en STS 3066/2012, del 8
de mayo de 2012

73. C. Determinación
“Al tratarse de una herramienta destinada a lograr un
equilibrio patrimonial, es necesario realizar un análisis
comparativo de la situación patrimonial de cada uno de
los cónyuges al inicio del matrimonio y al momento de
producirse el divorcio, esto es, obtener una “fotografía”
del estado patrimonial de cada uno de ellos, y, ante un
eventual desequilibrio, proceder a su recomposición”.
Fundamentos del Anteproyecto elaborados por la Comisión
creada por decreto 191/11

74. El texto proyectado en caso de
Divorcio
ARTÍCULO 442.
A falta de acuerdo de los cónyuges en el convenio
regulador, el juez debe determinar la procedencia y el
monto de la compensación económica sobre la base de
diversas circunstancias, entre otras:
a) el estado patrimonial de cada uno de los cónyuges al
inicio y a la finalización de la vida matrimonial;
b) la dedicación que cada cónyuge brindó a la familia y
a la crianza y educación de los hijos durante la
convivencia y la que debe prestar con posterioridad al
divorcio;

75. El texto proyectado en caso de
Divorcio
c) la edad y el estado de salud de los cónyuges y de
los hijos;
d) la capacitación laboral y la posibilidad de acceder a
un empleo del cónyuge que solicita la compensación
económica;
e) la colaboración prestada a las actividades
mercantiles, industriales o profesionales del otro
cónyuge;
f) la atribución de la vivienda familiar, y si recae sobre
un bien ganancial, un bien propio, o un inmueble
arrendado. En este último caso, quién abona el canon
locativo.

76. Para determinar la prestación el juez debe
realizar procesos comparativos
1) Cotejar las situaciones de AMBOS cónyuges tras el
divorcio
2) Comparar la situación del más desfavorecido con la
que tenía durante la convivencia matrimonial
3) Valorar las circunstancias presentes y futuras
previsibles
4) Análisis cuantitativo y cualitativo

77. (1) Estado patrimonial de ambos al inicio
y la finalización del matrimonio
x Comparar el valor de los bienes de cada esposo, las
expectativas económicas que surgen de ese
patrimonio (posibilidad de dar frutos, si son bienes
gananciales, propios o personales).
x Valorar el régimen patrimonial matrimonial de ese
matrimonio.
x Analizar integralmente los medios económicos:
rentas, ingresos de todo tipo de ambos.

78. (2) Dedicación a la familia y a los hijos
x Anterior (durante la convivencia y separación de hecho) y
futura (como efecto del divorcio)
x Dedicación : concepto amplio (aportación al
mantenimiento y educación, gestión doméstica, cuidado,
contención moral, etc.) ¿Total o también parcial?
x Reconocimiento a la actividad realizada en el hogar que
impidió el desarrollo profesional o laboral del acreedor.
x Tiene en cuenta la duración del matrimonio.
x Tiene relación con la contribución a las cargas del hogar

79. (3) Edad y estado de salud
x De ambos cónyuges
x De los hijos (vivan con uno u otro)
x Al momento del divorcio …Proyección hacia el futuro
x Apreciar las posibilidades de desenvolvimiento
autónomo de los cónyuges.
– Edad: si alguno de ellos está próximo a la
jubilación
– Salud: enfermedad crónica o accidental, tipo,
mayores gastos que genera, posibilidad de
trabajar, cobertura social, relación entre la
enfermedad con la actividad laboral, etc.

80. (4) la capacitación laboral y la
posibilidad de acceder a un
empleo
x Del cónyuge que la solicita.
x Aunque también deberá compararse con el otro (ej:
AT Madrid 1987, el marido es ingeniero industrial y
la mujer camarera de un pub b)
14:58:05 81

81. Relación entre la capacitación laboral y
posibilidad de acceso a un empleo
La mera circunstancia de poseer título
académico o profesional que potencialmente
permita acceder a un trabajo no es suficiente,
deben existir posibilidades reales de desarrollar la
actividad para la que está cualificado.
(CAMPUZANO)
Calibrar las facultades de cada uno de
autosuficiencia
Si tuvo ofertas laborales y las rechazó, etc.

82. (5) colaboración a las actividades mercantiles,
industriales o profesionales del otro
A) prestación de trabajo efectivo.
B) dirigida al desarrollo o mayor rendimiento de una
actividad mercantil, industrial o profesional
realizada por el otro.
C) Sea o no la actividad principal del otro.
¿Cómo distinguirlo del deber de asistencia y
ayuda mutua?
Importa un enriquecimiento injusto para el otro
Si fue recíproca, queda sujeta a que uno de ellos se
haya visto efectivamente perjudicado.

83. Sociedades comerciales
¿qué sucede si ambos esposos son socios y luego del
divorcio la empresa queda para uno de ellos?
¿Qué sucede con los beneficios que el esposo
colaborador va a dejar de percibir en el futuro? ¿tiene
derecho a compensación?
Dependerá del régimen patrimonial, la
calificación de los bienes y la eventual
liquidación
Valorar el grado de colaboración prestada.

84. (6) la atribución de la vivienda
familiar
x Sobre qué tipo de inmueble recae (propio –
ganancial- personal )
x Si es arrendado, quien paga el canon.

85. Carácter enunciativo…
x El tiempo del matrimonio y de la convivencia (art. 97 inc
6 CCE//no el Code Francés art 272)
– ¿podría incluir la unión convivencial previa?
x ¿se podrá colar la culpabilidad? Habrá que estar atento
x La eventual pérdida del derecho a pensión
– Seguridad social
– Seguros de vida de los cuales era beneficiario

86. El problema del monto de la
compensación
Criterios de razonabilidad y proporcionalidad.
Dificultad para aplicar fórmulas matemáticas.

87. 232-5.4 CC Cataluña:
“ la compensación económica por razón de trabajo
tiene como límite la cuarta parte de la diferencia entre
los incrementos de los patrimonios de los cónyuges,
calculada de acuerdo con las reglas que establece el
art. 232-6 (...)”.

88. No es el valor de lo dejado de percibir
Corte Suprema de Chile 27 de abril 2009
La compensación económica no corresponde al valor exacto de
lo que habría podido obtener el cónyuge beneficiario de haber
trabajado o de haberlo hecho en mayor medida.
Mediante esta institución no se trata de indemnizar la pérdida de
una ganancia probable, es decir, su objetivo no es restituir lo
perdido por su equivalente exacto.
Es el juez de la causa quien debe apreciar, en cada caso
particular, los criterios subjetivos del pasado de los cónyuges, y
las situaciones del futuro que el legislador sugiere para
determinar su existencia y monto

89. D. Forma de pago
Principio de
Autonomía
Contenido
Pago único o renta

90. (1) Principio de autonomía
Artículo 441
Puede pagarse con dinero, con el usufructo de
determinados bienes o de cualquier otro modo
que acuerden las partes o decida el juez.

91. (2) Contenido
x Enumeración legal enunciativa (art. 441)
1. Dinero
2. Usufructo de bienes
3. Cualquier otro modo
x Entrega de bienes determinados:
– Muebles, inmuebles, acciones SA, otros
– Transferencia de dominio
x Derechos reales de goce:
– Uso o habitación, respecto de bienes de propiedad
del deudor

92. (3) ¿Prestación única o renta?
Prestación única (principio en el Code Francés -carácter
“forfataire”, a tanto alzado )
x Ventajas:
– Comodidad y rapidez.
– Permite disponer al momento del divorcio, un capital
con el cual reequilibrar el desequilibrio
– Evita conflictos posteriores mediante el pago de renta.
“soluciona el problema de una vez por todas”
– Necesidad de evitar el encuentro constante entre el
esposo acreedor y el ex cónyuge deudor, al cual da
lugar la regulación de los alimentos.
x Inconvenientes:
Requiere de una elevada capacidad económica del deudor.

93. (4) ¿Renta temporaria o
indeterminada?
Principio: temporaria:
a) coloca el cónyuge que resultó más perjudicado en
una situación de potencial igualdad de oportunidad a la
que habría tenido de no mediar matrimonio;
b) evita que el divorcio sea una fuente de renta
parasitaria
c) permite al acreedor rehacer su vida (Arianna)
Excepción: sin plazo.

94. La experiencia en España
1981 a 2005 :dos claras posiciones respecto al
carácter temporal de la “pensión compensatoria”:
quienes sostenían la necesidad de limitación
temporal.
quienes apoyaban el carácter indeterminado,
pues la regulación legal admitía la posibilidad de
modificación e incluso de cese, ante el cambio de
las circunstancias.

95. STS 773 10 de febrero de 2005
La normativa legal NO configura, con carácter
necesario, la pensión como un derecho de
duración indefinida –vitalicio. El contexto social
permite y el sentir social apoya una solución favorable
a la pensión temporal, por lo que la misma cuenta con
un soporte relevante en una interpretación del art. 97
CC adecuada a la realidad social actual.
Reforma art. 97 Ley 15/2.005 (8 de julio)
“podrá consistir en una pensión temporal, o
por tiempo indefinido, o en una prestación
única.”

96. Trib. Sup. España, Sala 1ª, 15/6/2011 – A.R.C.
v. M. del P.L.E. RDF, 2012-I-253.
Matrimonio celebrado en 1989. Divorcio 2002. Edad de la
esposa 41 años.
2003: El Juzgado de Primera Instancia que decretó el
divorcio, fijó una pensión compensatoria a favor de la
cónyuge por un plazo de 2 años.
2003: La AP suprimió la limitación temporal a priori, pero
contempló la revisión de las circunstancias tomadas en
cuenta para su adopción pasados cinco años contados
desde dicha fecha, especialmente el particular
interés y empeño de la esposa en la búsqueda y
obtención de un trabajo.

97. 2008: el marido solicitó la extinción y subsidiariamente,
la reducción de su cuantía y la limitación temporal a un
año.
Argumentó que el desequilibrio debía considerarse
reparado con el pago por cinco años, teniendo en
cuenta que la formación académica de la ex esposa la
hacía apta para incorporarse al mercado laboral y
superar, así, el inicial desequilibrio.

98. El Juzgado de Primera Instancia valoró la
pasividad de la esposa y limitó su percepción a tres años
adicionales que operarían como plazo resolutorio.
La Audiencia Provincial confirmó el fallo. En
relación con la enfermedad invocada por la esposa que
le imposibilitaba el acceso a un empleo, aclaró que la
enfermedad no puede tenerse en cuenta para
determinar la vigencia, extensión o cuantía de la pensión
al tratarse de algo sobrevenido a la ruptura, de
manera que las consecuencias onerosas no traen causa
de la quiebra de la convivencia, momento en que debe
justificarse la situación de desequilibrio.

99. El Tribunal Supremo confirmó:
“Los factores que enumera el artículo 97 del CCiv.
permiten valorar la idoneidad o aptitud de la
beneficiaria para superar el desequilibrio económico en
un tiempo concreto, y alcanzar la convicción de que no
es preciso prolongar, más allá su percepción por la
certeza de que va a ser factible la superación del
desequilibrio, juicio prospectivo para el cual el órgano
judicial ha de actuar con prudencia y ponderación, con
criterios de certidumbre”.

100. El empeño e interés de la esposa en eliminar el
desequilibrio, no tuvo la intensidad que se requería
para justificar que el mantenimiento del mismo no
podía imputarse a su conducta.
No es jurídicamente aceptable repercutir en el
esposo pagador de la pensión las consecuencias
negativas derivadas de la falta de acceso al trabajo
por la pasividad de la esposa en su búsqueda y
obtención.

101. (5) Caracteres del crédito por
compensación económica
x Fijado por sentencia o por acuerdo homologado, nace
un derecho personal.
x Solo puede reclamarlo el cónyuge beneficiario
(personalísimo) No sus acreedores
x ¿el crédito es transmisible?
¿a los herederos?
¿por actos inter vivos?
“La posibilidad de transferencia por actos inter vivos es
una hipótesis mas bien teórica, siendo poco probable
que se verifique en la práctica (Pizarro)

102. E. Variabilidad
Principio: Inmutabilidad
Excepción ¿? 97 Inc 9 CCE se deben fijar sus
bases de actualización.
Art. 440. Efectos del divorcio. eficacia y
modificación del convenio regulador
“el convenio homologado o la decisión judicial
pueden ser revisados si la situación se ha modificado
sustancialmente”(valoración judicial –
modificación permanente)

103. F. Extinción
Caducidad
Renuncia
Prescripción
Otros supuestos posibles:
Cumplimiento íntegro de la prestación debida
¿Muerte del deudor?
¿Cambio de las circunstancias tenidas en
mira al fijarlos?

104. (1) Caducidad
PLAZO: SEIS (6) meses desde la sentencia de
divorcio
FUNDAMENTO: “clean break”
Principio de concentración de los efectos del
divorcio

105. (2) Renuncia
No por convención prematrimonial ni matrimonial
ARTÍCULO 447.- Nulidad de otros acuerdos. Toda
convención entre los futuros cónyuges sobre cualquier
otro objeto relativo a su matrimonio es de ningún valor.

106. Una sentencia del TSJ Cataluña de 12 de julio
de 2012 (RJ 201210025)
Los hechos:
Matrimonio en México 1989
2001, los cónyuges suscribieron documento privado en
presencia de dos testigos: pactos en previsión de una
eventual crisis matrimonial.
En la cláusula sexta, la esposa renunciaba de forma
expresa e irrevocable a cualquier derecho que pudiera
llegar a corresponderle en el momento de la ruptura
respecto de los bienes inmuebles o muebles situados en
cualquier país (el marido no era propietario de
prácticamente ningún bien inmueble.)

107. Hasta 1999 la esposa tuvo una dedicación exclusiva
para la casa y los hijos.
En 1999, se incorporó al mercado laboral a media
jornada, pero continuó supeditando su trabajo a las
necesidades domésticas y familiares.
En la sentencia, no consta si tenía estudios, ni qué
tipo de trabajo desarrolló.

108. 2008: el marido interpuso una demanda de divorcio.
La esposa solicitó la concesión de una pensión
compensatoria de 800 euros mensuales, durante un
plazo de 5 años, y el derecho a una compensación por
razón de trabajo de 600.000 euros (el marido tenía
patrimonio de 2 M de Euros)

109. 2009: se declaró el divorcio
La sentencia estableció una pensión compensatoria a
favor de la esposa de 600 euros mensuales, durante un
plazo de 5 años, y una compensación económica por
razón de trabajo de 300.000 euros.

110. AP de Barcelona,(2011): confirmó el reconocimiento
de la pensión compensatoria a favor de la esposa.
Revocó la atribución de la compensación económica
por razón de trabajo, entendiendo que, en el
momento de la crisis no existía desequilibrio entre los
patrimonios de las partes como consecuencia del
pacto en previsión de ruptura matrimonial suscrito por
los cónyuges el 7 de febrero de 2001.

111. ¿Qué hubiera sucedido si los cónyuges
residían en Argentina?
TSJC (2012)
Los pactos celebrados entre los cónyuges en
previsión de ruptura matrimonial, hechos en
documento privado y con la presencia de dos
testigos, no son válidos a la luz de la normativa
aplicable . (exige escritura pública)
Hizo lugar a la compensación económica por razón
de trabajo a favor de la esposa por la cuantía de
300.000 euros.

112. (3) Prescripción
x Pago único
ARTÍCULO 2560.- Plazo genérico. El plazo de la
prescripción es de CINCO (5) años, excepto que esté
previsto uno diferente.
x Pago en forma de renta
ARTÍCULO 2562.- Plazo de prescripción de dos
años. Prescriben a los DOS (2) años: c) el reclamo de
todo lo que se devenga por años o plazos periódicos más
cortos, excepto que se trate del reintegro de un capital en
cuotas.

113. (4) Otros supuestos posibles
Art. 101 CCE : Los herederos podrán solicitar al juez
“la reducción o supresión de aquella, si el caudal
hereditario no pudiera satisfacer las necesidades de la
deuda o afectara a sus derechos en la legítima”.
El silencio del Proyecto 2012???
x Algunos elementos de análisis:
– Naturaleza de la institución
– Normas de la legítima
– ¿similar solución que el CCE?

114. Otro debate grupal
Hipótesis:
 La mujer es cantante de opera internacional, el marido,
abandonó su profesión (abogado) para acompañarla en su
carrera y ocuparse de los hijos.
 Decretado el divorcio, vigente el nuevo código, se fija una
compensación económica de $ 5.000 mensuales para el
marido por un plazo de 5 años.
 A los dos años de su vigencia, el marido recibe una
importante herencia por el fallecimiento de su madre.
 La mujer demanda la extinción de la compensación.
Argumenta que a los 50 años su carrera profesional está
entrando en una etapa de declive y que el Sr. cuenta con
la herencia de su madre.

115. El Tribunal Supremo de España , el 17 de
marzo de 2014 declaró como doctrina
jurisprudencial en la interpretación de los artículos 100
y 101 del Código Civil que el hecho de recibir una
herencia es una circunstancia en principio no
previsible, sino sobrevenida, susceptible de incidir
favorablemente en la situación económica del
beneficiario o acreedor de la pensión y como tal
determinante de su modificación o extinción.
Nº de RECURSO: 1482/2012 LA LEY
21266/2014