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DEDICATORIA Para Wendy, Eduardo, Leonardo y Viviana la “generación del siglo XXI” A
mis padres, por el variado sacrificio y permanente esfuerzo puesto en mi educación.
Cuando uno ingresa a las aulas de postgrado, no sólo lo debe hacer con el fin de adquirir nuevos
conocimientos, perfeccionar los ya reunidos, especializar estos o para mejorar sustancialmente
nuestra hoja de vida. Creemos que, sustancialmente, los ciclos de maestría sirven para todo ello,
pero aun para más. Son dos los valores que deben cultivarse a lo largo del curso de postgrado,
concretamente dos vocaciones: la docencia y la investigación.
Estando en cualquier lugar, es fácil denominar a los estudios de postgrado como “maestría”.
El sólo nombre evoca la palabra “maestro”, puntualmente, nos referimos a la formación del
maestro, que no sólo se obtiene suministrando a la persona de más conocimientos en una
especial rama jurídica, sino sobretodo desarrollando en él la voluntad y las aptitudes propias de
una de las más sublimes tareas humanas, la de transmitir información y formar personas,
guiándolas durante dicho proceso.
La investigación, en cambio, va más allá. Si bien constituye parte imprescindible de la
preparación del futuro docente universitario, por cuanto lo ejercita en el quehacer académico, la
investigación trasciende dicho ámbito, proyectando sus resultados hacia determinada realidad, a
la cual presenta, describe y enfrenta. Al investigar, pensamos en una mejor realidad, a la cual
apuntan todos los esfuerzos del investigador.
En el mundo del Derecho, contrariamente a lo que podría pensarse desde una equivocada
posición positivista, la realidad es un juego dialéctico en el cual participan los legisladores con la
interpretación que realicen de los hechos, las normas por ellos producidas, los sujetos
destinatarios de la norma, los magistrados encargados de velar por su cumplimiento, y la
jurisprudencia que tiende un puente entre la norma positiva y la cambiante realidad por ella
regulada. Una investigación por tanto, debe tomar en cuenta tales elementos, cada uno en su
justa medida.
Siguiendo esa línea, nuestra investigación presenta y explica un aspecto del nuevo Proceso
contencioso-administrativo peruano. Hablamos de las medidas cautelares, tal como aparecen
tratadas por la ley, por la jurisprudencia y por la doctrina, tanto nacionales como extranjeras.
Luego, analizamos las diferencias existentes en su tratamiento en cada uno de esos ámbitos, así
como los problemas que ello genera. Finalmente, postulamos algunos criterios de solución y
medidas correctivas frente a la problemática estudiada.
Ingresamos a nuestro tema reconociendo su importancia, al ser las medidas cautelares
instrumentos centrales en la lucha por la vigencia del debido proceso, que en sede jurisdiccional
adopta el nombre de tutela jurisdiccional, colaborando a fin de que esta última merezca ser
calificada como efectiva. Continuamos desarrollando los principales conceptos planteados por la
doctrina y recogidos en las normas positivas respecto a la temática cautelar. Posteriormente,
analizamos la legislación vigente y la jurisprudencia producida en procesos sobre la materia.
Terminamos formulando nuestras conclusiones y recomendaciones.
No es mucho lo que se ha escrito sobre el tema en mención, empero, si son numerosos los
escritos que -desde distintos ángulos-, se han aproximado a él, en algunos casos voluntariamente
y en otros como consecuencia de la profundización realizada en temas distintos. Hablamos en
realidad del estudio del Proceso contencioso- administrativo, al cual vemos como aquel área del
Derecho Procesal que reposa en la estructura del Derecho procesal civil, pero que se matiza y
desarrolla a partir del Derecho administrativo, y también del Derecho civil, aunque en menor
medida. Ello, ofrece como resultado un proceso que -si bien es cierto constituye una variante del
proceso civil- cuenta con caracteres propios, llegando incluso a exigir interpretaciones
autónomas; todo lo cual representa una invitación a la investigación de cada uno de los institutos
procesales presentes en él.
Conscientes de lo anterior, nuestro trabajo se focaliza en el tratamiento que la ley, la
jurisprudencia y la doctrina vienen dispensando a las medidas cautelares en el Proceso
contencioso-administrativo. Luego de identificar algunos problemas, los analizamos, para
finalmente ofrecer alternativas coherentes de solución.
Todo trabajo de investigación, por muy amplio o conciso que resulte su texto, pese a lo
acertado o errado de sus conclusiones, o a la profundidad o vaguedad de sus razonamientos,
siempre es un comienzo, nunca un final. La tesis que aquí presentamos no es la excepción. Su
ideación, preparación, redacción y sustentación, más que una labor terminada, son una invitación
a continuar estudiando el mencionado proceso, porque así como el hombre cambia en el tiempo
y requiere otro alimento, otra ropa y otros instrumentos, la realidad regulada por el derecho es
aun más sensible a los cambios, los cuales exigen del investigador una conducta atenta y
previsora, que le permita identificar los problemas que se susciten con el devenir de los hechos,
para oportunamente poder salir a ofrecerles batalla.
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Jurisprudencia del Tribunal Constitucional Peruano. - ( http://tc.go.pe/jurisprudencia/ ).
Jurisprudencia del Tribunal Supremo Español. - (
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Jurisprudencia italiana. - ( http://www.abog.net/linkman/goto.asp?id=265 ) - (
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Exposición de motivos de la Ley 29/1998 de 13 de Julio, Ley de la Jurisdicción
Contenciosa-Administrativa. Suplemento al Boletín de Información Nº 1833 del 15 de
noviembre de 1998, Ministerio de Justicia, Madrid, 1998, pp. 17-30.
Exposición de motivos Proyecto de la Ley que regula el proceso contencioso
administrativo. Diario Oficial “El Peruano”, Lima, 05 de julio del 2001, separata
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REAL ACADEMIA ESPAÑOLA. Diccionario de la Lengua Española. Editorial Espasa
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  • 7. DEDICATORIA Para Wendy, Eduardo, Leonardo y Viviana la “generación del siglo XXI” A mis padres, por el variado sacrificio y permanente esfuerzo puesto en mi educación.
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  • 9. Cuando uno ingresa a las aulas de postgrado, no sólo lo debe hacer con el fin de adquirir nuevos conocimientos, perfeccionar los ya reunidos, especializar estos o para mejorar sustancialmente nuestra hoja de vida. Creemos que, sustancialmente, los ciclos de maestría sirven para todo ello, pero aun para más. Son dos los valores que deben cultivarse a lo largo del curso de postgrado, concretamente dos vocaciones: la docencia y la investigación. Estando en cualquier lugar, es fácil denominar a los estudios de postgrado como “maestría”. El sólo nombre evoca la palabra “maestro”, puntualmente, nos referimos a la formación del maestro, que no sólo se obtiene suministrando a la persona de más conocimientos en una especial rama jurídica, sino sobretodo desarrollando en él la voluntad y las aptitudes propias de una de las más sublimes tareas humanas, la de transmitir información y formar personas, guiándolas durante dicho proceso. La investigación, en cambio, va más allá. Si bien constituye parte imprescindible de la preparación del futuro docente universitario, por cuanto lo ejercita en el quehacer académico, la investigación trasciende dicho ámbito, proyectando sus resultados hacia determinada realidad, a la cual presenta, describe y enfrenta. Al investigar, pensamos en una mejor realidad, a la cual apuntan todos los esfuerzos del investigador. En el mundo del Derecho, contrariamente a lo que podría pensarse desde una equivocada posición positivista, la realidad es un juego dialéctico en el cual participan los legisladores con la interpretación que realicen de los hechos, las normas por ellos producidas, los sujetos destinatarios de la norma, los magistrados encargados de velar por su cumplimiento, y la jurisprudencia que tiende un puente entre la norma positiva y la cambiante realidad por ella regulada. Una investigación por tanto, debe tomar en cuenta tales elementos, cada uno en su justa medida. Siguiendo esa línea, nuestra investigación presenta y explica un aspecto del nuevo Proceso contencioso-administrativo peruano. Hablamos de las medidas cautelares, tal como aparecen tratadas por la ley, por la jurisprudencia y por la doctrina, tanto nacionales como extranjeras. Luego, analizamos las diferencias existentes en su tratamiento en cada uno de esos ámbitos, así como los problemas que ello genera. Finalmente, postulamos algunos criterios de solución y medidas correctivas frente a la problemática estudiada. Ingresamos a nuestro tema reconociendo su importancia, al ser las medidas cautelares instrumentos centrales en la lucha por la vigencia del debido proceso, que en sede jurisdiccional adopta el nombre de tutela jurisdiccional, colaborando a fin de que esta última merezca ser calificada como efectiva. Continuamos desarrollando los principales conceptos planteados por la doctrina y recogidos en las normas positivas respecto a la temática cautelar. Posteriormente, analizamos la legislación vigente y la jurisprudencia producida en procesos sobre la materia. Terminamos formulando nuestras conclusiones y recomendaciones. No es mucho lo que se ha escrito sobre el tema en mención, empero, si son numerosos los escritos que -desde distintos ángulos-, se han aproximado a él, en algunos casos voluntariamente y en otros como consecuencia de la profundización realizada en temas distintos. Hablamos en realidad del estudio del Proceso contencioso- administrativo, al cual vemos como aquel área del Derecho Procesal que reposa en la estructura del Derecho procesal civil, pero que se matiza y desarrolla a partir del Derecho administrativo, y también del Derecho civil, aunque en menor
  • 10. medida. Ello, ofrece como resultado un proceso que -si bien es cierto constituye una variante del proceso civil- cuenta con caracteres propios, llegando incluso a exigir interpretaciones autónomas; todo lo cual representa una invitación a la investigación de cada uno de los institutos procesales presentes en él. Conscientes de lo anterior, nuestro trabajo se focaliza en el tratamiento que la ley, la jurisprudencia y la doctrina vienen dispensando a las medidas cautelares en el Proceso contencioso-administrativo. Luego de identificar algunos problemas, los analizamos, para finalmente ofrecer alternativas coherentes de solución. Todo trabajo de investigación, por muy amplio o conciso que resulte su texto, pese a lo acertado o errado de sus conclusiones, o a la profundidad o vaguedad de sus razonamientos, siempre es un comienzo, nunca un final. La tesis que aquí presentamos no es la excepción. Su ideación, preparación, redacción y sustentación, más que una labor terminada, son una invitación a continuar estudiando el mencionado proceso, porque así como el hombre cambia en el tiempo y requiere otro alimento, otra ropa y otros instrumentos, la realidad regulada por el derecho es aun más sensible a los cambios, los cuales exigen del investigador una conducta atenta y previsora, que le permita identificar los problemas que se susciten con el devenir de los hechos, para oportunamente poder salir a ofrecerles batalla.
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