1. 1
16 de Agosto de 2010
BIBLIOGRAFÍA:
1. Tratado de Derecho Internacional Privado de don Diego Guzmán Latorre.
Es lo más amplio en derecho internacional privado.
2. Derecho Internacional Privado, Federico Duncker Biggs. Edición es del año
1950 y dice relación sólo con la parte general, sin embargo trata bien algunos
aspectos.
3. Derecho Internacional Privado, Parte General, Aldo Monsalves Müller.
4. Derecho Internacional Privado, Aldo Monsalves Müller, Parte general y
especial.
5. Derecho Internacional Privado, Mario Ramírez Necochea.
6. Curso de Derecho Internacional Privado, Parte General, Carlos y Gabriel
Villarroel Barrientos.
7. Derecho Internacional Privado, Tomos I, II y III, Antonio Boggiano.
8. Curso básico de Derecho Internacional Privado, Mario Ramírez Necochea.
9. Solución de conflictos de jurisdicción y de leyes, Eduardo Hamillton.
10. Elementos del Derecho Internacional Privado, Mario Ramírez Necochea.
11. Reconocimiento y ejecución en Chile de sentencias extranjeras
(exequator), Aldo Monsalves Müller.
12. Derecho Internacional Privado, Eduardo Hamillton.
13. Derecho internacional Privado, Jaime Navarrete.
14. Código de Derecho Internacional Privado o Código de Bustamante (del 25
de Abril de 1934).
Si no está en Biblioteca, solicitar al profesor.
El más utilizado por el profesor es la bibliografía de don Aldo Monsalves
Müller.
Dentro de la bibliografía, se señala el libro Jurisprudencia y tratados
Internacionales en el derecho internacional privado chileno, Bernardo Gesche y
Jimena Espinoza. Éste se refiere a cómo se aplica este derecho internacional
privado en tribunales.
mmorales@moralesycia.cl

2. 2
D ERECH O IN TERN A CION A L PRIV A D O:
Tanto en el derecho internacional público como en el privado intervienen el
Estado y los particulares.
El derecho internacional público interviene en las relaciones entre los estados
y en las relaciones de los particulares con el Estado, cuando este Estado actúa en
una situación de ente soberano, es decir, con autoridad, poder.
En cambio, el Derecho Internacional Privado (DIPRI) rige las relaciones de los
particulares entre sí y las relaciones de los particulares con el Estado cuando éste
último actúa como particular, privado. Ej. qué pasa cuando la SEREMI de Justicia
quiere celebrar un contrato de arrendamiento con Juanito Pérez, actúa como
particular, no como Estado.
Fraude a la Ley: ejemplo de aplicación del derecho extranjero en nuestro país.
DEFINICIÓN: Qué es el derecho internacional privado?
Existen múltiples definiciones y todos los autores parten por distinguir su
objeto, que a juicio de la mayoría de los autores, es lo esencial.
Don Andrés Bello, situado como el padre del derecho internacional,
mencionaba y definía al DIPRI como el conjunto de reglas que sirven para dirimir
conflictos de leyes. Dicha definición curiosamente la mantuvo la Corte Suprema a
través de sus fallos, señalando que el DIPRI era el conjunto de reglas que sirven para
dirimir conflictos de leyes o de legislación, que a pesar de que no son lo mismo, se
miran para estos efectos de igual forma.
Otros autores han ampliado un poco el espectro de esta definición, yendo
hacia el objeto del DIPRI, entendiendo que éste va más allá de dirimir el conflicto de
leyes, abarcando materias como la nacionalidad, la condición jurídica de los
extranjeros, entre otras.
Otros señalan que el DIPRI es un conjunto de reglas que sirven para resolver
conflictos de jurisdicción.
Atendido lo expuesto, el paso del tiempo, la famosa globalización, la
interdependencia en las comunicaciones y en el comercio en general que posibilitan
el intercambio, ha hecho que se agreguen nuevas áreas o temas a estos conflictos,
siempre sobre la base del interés privado, no público, pues si bien interviene el
estado, éste lo hace como privado, como particular.

3. 3
Crítica: podría señalarse que la nacionalidad es propia del derecho
constitucional, sin embargo hay quienes la incorporan también al DIPRI, porque si se
quiere resolver un conflicto de nacionalidad entra a tallar un interés privado, que se
puede traducir en que un estado por ej. puede señalar que se considera sólo a sus
nacionales para los efectos de la sucesión, por consiguiente puede haber un
conflicto particular, privado. Este conflicto de nacionalidad puede suscitarse
respecto de personas naturales o jurídicas.
Ej. caso del ex General Pinochet detenido en Londres por orden de detención
emanada de España. Éste sería un conflicto de derecho internacional privado, no
público. En este caso se detuvo en Inglaterra al ex general Pinochet en virtud de
una orden emanada de un Juez Español, acusándole de cometer delitos en contra
de ciudadanos españoles. En Chile se dijo que estos delitos fueron cometidos acá, y
por tanto nuestro país era el competente para juzgarlos. En Inglaterra la
competencia de los tribunales está basada en un sistema personal, esto es, los
delitos cometidos en contra de los nacionales españoles otorga competencia para
conocerlos y juzgarlos, cualquiera sea el lugar en que se haya cometido el delito; en
cambio en nuestro país rige el sistema de competencia territorial. Lo curioso de
este caso es que Inglaterra se rige por un sistema de competencia territorial como el
nuestro, sin embargo por un tema de integración, recogió dicho principio de España
y procedió a la detención del ex general. El caso finalmente terminó por razones
de cortesía internacional y por razones humanitarias se autorizó su extradición a
Chile.
De acuerdo a don Aldo Monsalvez Müller, el Dº Internacional Privado es el
conjunto de reglas que sirven para resolver conflictos de leyes y de jurisdicción, que
constituyen a su vez los principales objetos del Derecho Internacional Privado.
OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
Una amplia mayoría de los autores lo ha centrado en 2:
1º Resolver conflictos de leyes
2º Resolver conflictos de jurisdicción,
Estos son los objetos fundamentales del Dipri, definición dada por don Aldo
Monsalves.
Cómo se resuelve un conflicto de legislación y uno de jurisdicción?
Un conflicto de ley se resuelve determinando cuál es la legislación aplicable al
país en que se suscitó el conflicto.

4. 4
Hoy en día hay materias que entran en el estudio del Dº Internacional Privado
que abarcan mucho más que el conflicto de leyes contemplado por Bello y
posteriormente seguido por la Corte Suprema.
Los autores fueron incorporando otras materias ya referidas. La mayoría de
los autores engloba junto con los conflictos de jurisdicción, el objeto del Dº
Internacional Privado.
Los conflictos de jurisdicción se resuelven determinando cuál es el Tribunal
competente para resolver el conflicto, todo bajo la prisma de la legislación en la cual
éste se suscite.
CARACTERÍSTICAS
PRIVADO:
DEL
DERECHO
INTERNACIONAL
1) Es un derecho positivo, esto es, es un derecho que emana de un poder
legislativo y además es escrito.
2) Es un derecho territorial, puesto que rige con plena eficacia en un
territorio determinado.
3) Es un derecho atributivo o adjetivo: Esto significa que no resuelve en
forma directa la cuestión controvertida a diferencia del derecho sustantivo, sino que
sólo se limita a señalar de una manera indirecta cuál es la legislación aplicable o
bien determina el Tribunal competente.
Qué derecho podría tener por ej. el carácter de atributivo o adjetivo?, el
derecho procesal, puesto que no resuelve directamente la cuestión controvertida,
sino que señala la legislación aplicable y el Tribunal competente; en cambio el
derecho civil es un derecho sustantivo, por cuanto este derecho resuelve
derechamente el conflicto, por ej. tal hijo tiene la calidad de filiación matrimonial.
Esta según la mayoría de los autores es la característica más importante del
DIPRI.
4) Es un derecho Internacional, es decir, pese a regir con eficacia en un
territorio determinado, rige también con plena eficacia situaciones más allá del
territorio nacional.
El elemento extranjero tiene que tener un carácter importante, relevante; en
la medida que tenga este carácter, puede importar un problema de derecho
internacional privado, sin embargo los autores no se han puesto de acuerdo en qué
consiste esta importancia, Gabriel y Carlos Villarroel exponen al respecto y
siguiendo a un autor extranjero de apellido Maury, que un elemento tiene el
carácter de relevante “en la medida de que importe una repercusión social de

5. 5
hechos que reclame una reglamentación que corresponda al ámbito
internacional”. En otras palabras, significa que el hecho sea de tal entidad que sea
indispensable que tenga una reglamentación; de esta situación provienen las
fuentes.
Estas situaciones, de que sea internacional, pueden provenir de 3 fuentes:
a) Puede provenir de una situación personal, ej. caso de nacionalidad o caso
de domicilio, ya sea respecto de una persona natural o jurídica.
b) Una situación real, esto es, la situación de un bien determinado en relación
a qué ley lo va a regir.
c) Referido al acto o contrato. Aquí toma mucha importancia el principio de
que la ley del lugar rige el acto: “locus regim actum”.
Cuando estudiemos el estatuto de los actos jurídicos y contratos, veremos que
esta regla es de vital importancia tanto respecto de los requisitos de forma como de
fondo, incluso en ocasiones por sobre la autonomía de la voluntad.
5) Rige para entes privados. Por consiguiente, rige tanto para personas
naturales como personas jurídicas de derecho privado.
Respecto de las personas jurídicas debemos distinguir:
 Con fines de lucro: sociedades, distinguiendo entre sociedades de
personas y sociedades de capital.
 Sin fines de lucros: Corporaciones, fundaciones, asociaciones.
Todo lo anterior está supeditado a que exista o no tratado o convención,
porque de existir, deberá estarse a ello.
Respecto de las personas jurídicas de derecho público, les es aplicable el
ordenamiento interno.
Además de éstas, hay otras características, sin embargo las señaladas son las
de mayor relevancia.
23 de Agosto de 2010
NATURALEZA
PRIVADO:
JURÍDICA
DEL
DERECHO
INTERNACIONAL
Este tema también ha sido objeto de mucha discusión en doctrina. Algunos
dicen que el Dº Internacional Privado forma parte del derecho público; otros

6. 6
señalan que forma parte del derecho privado; otros sostienen que forma parte de
uno y de otro y otros son de opinión que es un derecho sui géneris.
Quienes señalan que el Dº Internacional Privado forma parte del derecho
público, fundamentan en el hecho de que muchas o la mayoría de las normas de
conflicto o normas de solución, están insertas en la normativa interna, en el derecho
constitucional de cada país y que la gran mayoría de las materias que componen
esta ciencia forman parte del derecho público, como la nacionalidad, la condición
jurídica de los extranjeros, etc.
Los que sostienen que el Dº Internacional Privado forma parte tanto del
derecho público como del derecho privado, argumentan que hay materias de esta
ciencia que forman parte del derecho público y otras que forman parte del derecho
privado, como el estatuto respecto de los bienes, actos y contratos y en general
todo el derecho civil, salvo excepciones como las normas que regulan las relaciones
de familia.
Quienes son de opinión que el Dº Internacional Privado es un derecho sui
géneris, argumentan en que este derecho es híbrido, ecléctico, porque sostienen,
señalando que en esto se confunden los que dicen que es parte del derecho público
y del privado, que este derecho tiende a establecer relaciones entre instituciones de
carácter público e instituciones de carácter privado, por ej. tratándose del derecho
penal: la extradición; tratándose del derecho privado: la letra de cambio, el cheque,
etc.
Sin embargo a juicio del profesor no existe mayor diferencia entre una y otra
teoría.
Por último, los que sostienen que forma parte del derecho privado, señalan
que el Dº Internacional Privado constituye una parte del derecho privado interno,
porque sus normas emanan del poder legislativo de cada Estado y figuran
incorporadas en sus distintos códigos: Código Civil, Código de Comercio, entre otros;
además las instituciones que se presentan en el ámbito del Dº Internacional Privado
presentan similares características que las que establece el derecho civil, es por ello
que las instituciones del Dº Internacional Privado interno desde el punto de vista
civil abarcarían los mismos aspectos que éste, pero desde el punto de vista
internacional. En otras palabras, es una extensión del derecho civil en el ámbito
internacional, en la medida en que la controversia sea susceptible de
internacionalizarse, es decir, de producir efectos en el extranjero o dar lugar a
conflictos con otros países. Ej. puede ser que en nuestro país el matrimonio
homosexual no tenga la misma validez que el matrimonio homosexual en Holanda y
perfectamente puede motivarse un conflicto en orden a determinar si tiene o no
valor dicho matrimonio; por tanto en la medida de que una situación pueda

7. 7
producir un conflicto entre países será de derecho internacional privado. Ésta es la
teoría que comparte el profesor.
FUNDAMENTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
Como premisa, por la naturaleza del Dº Internacional Privado, éste supone,
presume, la penetración en un país de leyes emanadas de una soberanía distinta o
bien de un origen distinto. Los autores tienen explicaciones diversas para
fundamentar esta figura, la soberanía, la extraterritorialidad de los actos:
1) La naturaleza cosmopolita del hombre, puesto que el ser humano es un
ente que se traslada permanentemente de un lugar a otro y bajo ese punto de vista
genera diversos derechos y obligaciones en distintos territorios que obviamente
deben tener importancia al momento de certificar o acreditar la existencia de un
derecho. No por el hecho de traspasar las fronteras quiere decir que no surjan
obligaciones de un acto o contrato celebrado en otros países. Por ej. si un chileno
va a Zimbabwe y se compra una casa en dicho país y luego vuelve a Chile, ese acto
no tiene valor?, esa compraventa no tiene valor?, por supuesto que tiene valor,
cuál, debemos analizar.
2) Existencia de relaciones de comercio entre los distintos países. Hoy en día
está absolutamente en boga el comercio entre los distintos país, atendido los
diversos tratados internacionales, incluso hay Estados que sólo tienen relaciones
comerciales y no diplomáticas, por lo tanto es de suma importancia el Dº
Internacional Privado en esta área. Hoy en día se da mucho el tema de los
arbitrajes, a raíz de las normas INCOTERS, en que encontramos por ej. el CIF o el
FOB.
3) La existencia simultánea de legislaciones diferentes. Cada Estado es
soberano para dictar las normas que le parezcan más convenientes, por lo que es
perfectamente factible que materias que son absolutamente idénticas como por ej.
el matrimonio, sean tratadas en forma distinta por los diversos países. Toda la
legislación de un país obedece a necesidades distintas, a una necesidad jurídica
propia del país, no una copia como suele hacerse, por tanto desde este punto de
vista, el hecho de que existan legislaciones distintas en forma simultánea, hace
surgir este derecho internacional que sirve para dirimir conflictos de leyes o
conflictos de jurisdicción.
IMPORTANCIA PRÁCTICA DEL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO:

8. 8
Muchos tratan sobre todo al derecho internacional público como el derecho
virtual, porque se dice que es un derecho que no tiene aplicación.
Sin embargo, qué pasa si alguien comete un delito en el aeropuerto? O en un
transbordo dentro del aeropuerto?
Esta ciencia en los últimos años ha adquirido una gran importancia tanto
doctrinal como en la práctica, a través de su creciente aplicación que ha ido
aumentando junto con el desarrollo de los distintos medios de transporte y de
comunicación. De ahí entonces que es frecuente encontrarnos con problemas de
esta índole en nuestros tribunales, por ej. el cumplimiento de las sentencias
extranjeras, las extradiciones, los distintos problemas de competencia, han hecho
que surjan como en todas las áreas, un gran número de abogados especializados en
esta área, a los cuales las personas recurren cada vez que quieren solucionar un
problema de esta índole.
Q U É R E L A C I O N E S T I E N E E S T E D E R E C H O CO N L A S O T R A S
RAMAS DEL DERECHO:
1) Con el derecho civil, puesto que el Código de Bustamante trata diversas
materias que los unen como por ej. el matrimonio, la sucesión por causa de muerte,
los bienes, los contratos, etc.; de hecho algunos autores consideran que el Dº
Internacional Privado es una extensión del Código Civil. Tal es la relación entre
estos 2 derechos, que el Libro I del Código de Bustamante se refiere precisamente
al Derecho Civil Internacional.
2) Con el derecho comercial. porque trata por ej. las letras de cambio, los
cheques, los pagarés, la quiebra, sociedades, tal es así que el Libro II del Código de
Bustamante se refiere al Derecho comercial.
3) Con el derecho penal. La verdad es que aquí se nos produce una disyuntiva,
puesto que el derecho penal es parte del derecho público, por ello existe discusión
en orden a que exista un derecho penal internacional, porque en el último tiempo
ha existido un gran desarrollo universal, y la figura del derecho humanitario ha dado
pie para decir que esto no forma parte del derecho privado. Sin embargo, hace un
tiempo en América Latina el criterio imperante ha sido incluir el derecho penal
internacional dentro del derecho internacional privado, porque hay muchos
aspectos de este derecho penal que sin lugar a dudas tienen un componente
privado y así lo establece justamente el Código de Bustamante al tratarlo en el Libro
III. Este libro regula materias como la extradición, el derecho de asilo, la
territorialidad, excepciones a ésta y últimamente, tratados a los cuales se ha

9. 9
adscrito Chile, referentes a otorgar una jurisdiccional universal para conocer de
materia penal, que dice relación con el derecho internacional humanitario.
4) Con el derecho procesal: porque trata por ej. las contiendas de
competencia, la eficacia de la cosa juzgada, el exequátur, las cartas rogatorias
(exhortos internacionales), las leyes que regulan la prueba en el proceso, etc. Tal es
así que el Libro IV se refiere al Derecho Procesal Internacional.
5) Con el Derecho Internacional Público: esto es, cuando el Estado actúa con
particulares como soberano, con potestad.
6) Con el Derecho Comparado: este derecho dice relación con el estudio de la
legislación interna de cada país. Se diferencia uno de otro en que el conocimiento
abstracto que se puede tener del Dº Internacional Privado es independiente de las
legislaciones positivas. Por ej. puede ser perfectamente posible que un abogado no
conozca legislación alguna, pero sí las normas que regulan los conflictos en materia
de Dº Internacional Privado en Perú. Por ej. si compro un auto en Perú, qué ley rige
para la compra del auto?, lo más probable es que no conozca las normas del Código
Civil Peruano, pero sí sé que me regirá la ley del Perú, esto es, la legislación aplicable
para resolver la controversia.
CONTENIDO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
Hasta hace poco tiempo, como señalaba Andrés Bello y otros, los diversos
autores entendían que el Dº Internacional Privado sólo versaba sobre conflictos de
leyes o de legislación. Últimamente los autores en forma uniforme han agregado
otras materias de importancia y que forman parte de los distintos ámbitos del
derecho, como la nacionalidad, los derechos de los extranjeros, el respecto de los
derechos adquiridos, etc.
Si analizamos esta materias, podremos concluir que muchas veces éstas no
tienen relación con conflictos legislativos, por lo que en un primer análisis se podría
señalar que no son parte del Dº Internacional Privado, sin embargo la mayoría de los
autores sostienen que sí forman parte del contenido del Dº Internacional Privado y
en general estipulan que son 4 los integrantes o elementos de este contenido:
1. Nacionalidad
2. Condición jurídica de los extranjeros,
3. Los conflictos legislativos, que pueden obedecer al derecho civil
internacional, al derecho comercial internacional, derecho penal internacional y
derecho procesal internacional: estos conflictos legislativos se dan en definitiva
entre leyes procesales.

10. 10
4. Los conflictos de jurisdicción.
Los conflictos de jurisdicción si bien forman parte del derecho procesal
internacional, se tratan en un capítulo aparte y esto única y exclusivamente por la
importancia que tienen en el mundo de hoy. (COMPLETAR) como las leyes que
regulan la prueba, cómo se produce el cumplimiento de una sentencia extranjera,
Este tema ha sido tratado por un Tratadista Holandés de apellido JITTA, que
habla derechamente que en esta ciencia del Dº Internacional Privado pueden
encontrarse 3 tipos de relaciones jurídicas distintas:
1. Pueden ser relaciones jurídicas enteramente nacionales,
2. Relativamente internacionales
3. O absolutamente internacionales.
Esta apreciación de qué connotación tiene una relación jurídica, está mirada
desde el punto de vista del estado juzgador, lo que es evidente, porque quien juzga
es quien aprecia la relación jurídica. Ej. qué normas rigen la sucesión de un
testamento extranjero?, la calificación siempre la determina el estado juzgador, art.
1027 del Código Civil. O los efectos que produce el matrimonio en los bienes de los
cónyuges?, qué leyes rigen a las obligaciones entre los cónyuges, en relación a la
persona, respecto de un matrimonio entre una chilena y un brasileño que contraen
matrimonio en Argentina?, la doctrina señala que en estos casos rige la ley del
marido, porque el marido es el jefe de la familia, de acuerdo a la legislación general,
no unánime; sin embargo hoy en día esto no corre, porque en muchos casos la
mujer es la jefa de la familia. Por ello es importante analizar las relaciones jurídicas,
pero desde el punto de vista del Estado juzgador.
Una relación entera y absolutamente nacional será por ej. la celebración en
Chile de un contrato de compraventa respecto de un bien situado en Chile, entre 2
nacionales chilenos.
Relativamente internacional: la misma relación anterior puede contener una
situación anormal que puede ser por ej. que un juez extranjero se pronuncie
respecto de la validez de un contrato celebrado en Chile.
Ej.  Contrato de esponsales (esposo: sinónimo de novio). En Chile el
contrato de esponsales, esto es, la promesa de matrimonio mutuamente aceptada,
es un contrato privado, que no genera obligaciones, sino que solamente una
obligación natural, pero qué pasa si un contrato de esponsales lo llevo a un Juez en
Alemania para que se cumpla?, en dicho país el contrato de esponsales es un
contrato como cualquier otro.

11. 11
Ej.  La situación contraria: celebro un contrato de esponsales en Alemania y
lo hago valer en Chile, cómo lo va a calificar el juez chileno? Como un contrato que
no genera obligaciones civiles, sino sólo naturales.
Absolutamente internacional: por ej. Un juez chileno que se pronuncia sobre
la validez de un testamento otorgado en Venezuela, en favor de asignatarios
Irlandeses y relativos a bienes situados en Chile. Bajo todos los elementos, esta
relación es enteramente internacional.
30 de Agosto de 2010
Q U É S E E N T I E N D E CO M O F U E N T E D E L D E R E C H O ?
Se entiende por fuentes del derecho a las formas como él se genera.
El tratadista MAX SORENCENS en su obra Derecho Internacional Público habla
de la expresión fuentes del derecho y dice en su elaboración tradicional, que esto
correspondería a los métodos de creación de las normas jurídicas, o sea, quiere decir
que corresponde a reglas de carácter general y permanente, capaces de ser
aplicadas repetidamente y sin límite alguno.
Se señala derecho internacional público, porque ésta es un área común con el
derecho internacional privado.
F UEN TES D EL D ERECH O IN TERN A CION A L PRIV A D O:
Los autores en general establecen cuáles son las fuentes del derecho.
Metodológicamente hablando vamos a distinguir 3 clases de fuentes:
1. Fuentes Nacionales.
2. Fuentes Internacionales: aquí encontramos los tratados internacionales,
la costumbre internacional, la jurisprudencia internacional y los principios
generales de derecho internacional.
3. Acápite denominado otras fuentes: dentro de éstas están la doctrina y la
convención particular.
I . F UEN TES N A CION A LES :

12. 12
Son aquellas que cada país determina con validez respecto de todo el
ordenamiento interno. Entre éstas encontramos la ley interna, la costumbre
nacional y la jurisprudencia nacional.
1) LEY INTERNA O LEY NACIONAL: corresponde a distintas normas positivas
que se encuentran diseminadas en nuestro ordenamiento jurídico en los distintos
códigos y leyes especiales, las que en su conjunto configuran el sistema de derecho
internacional privado chileno.
El tratadista Battifol en su texto tratado de Derecho Internacional, manifiesta
que estas reglas de solución de conflicto, a falta de tratados internacionales, son
formuladas generalmente por los Estados y por supuesto sancionados por los
Tribunales. Al respecto es necesario mencionar que la mayoría de las legislaciones
modernas contemplan como lo veremos, una sistematización de normas relativas al
derecho internacional privado, no siendo éste por supuesto el caso de Chile, en que
si bien existen numerosas normas de solución de conflicto internacional, éstas no se
encuentran en un todo armónico, reunidas, juntas, sino que se encuentran
diseminadas a través de los distintos textos legales, sin que exista algún párrafo o
algún capítulo especialmente dedicado a ello. Es por ello que estas normas, cuyo
objeto es resolver los conflictos de ley determinando cuál es la ley aplicable, han
restringido de alguna forma el campo de otras fuentes como es la doctrina, la
jurisprudencia, las cuales son fuentes de importancia en aquellos países en que las
normas legales son escasas, que no es el caso de nuestro país.
Los tratadistas en general discrepan si la gran fuente de derecho internacional
privado es la ley interna o los tratados internacionales. A juicio del profesor, la
fuente más importante del Dº Internacional Privado es la ley interna o ley nacional,
porque nos permite resolver los conflictos de ley o de jurisdicción.
Resumiendo: vimos el concepto de fuentes y señalamos que esta ley interna
forma un conjunto autónomo en la mayoría de los países, como España, Austria, sin
embargo en nuestro país no forman un conjunto, sino que se encuentran
diseminadas en distintos cuerpos legales.
Cuáles son estas normas? En nuestro país, las más importantes
normas de Dº Internacional Privado son las siguientes:

13. 13
1) La Constitución Política de la República: en todo lo concerniente a la
adquisición y pérdida de la nacionalidad, entre otros, que veremos al estudiar la
nacionalidad como un factor de conexión.
2) El Código Civil: en atención a que la naturaleza de esta ciencia es ser parte
del derecho privado, porque de acuerdo a la opinión de los autores el derecho
internacional es una extensión del derecho civil en el ámbito internacional.
ANÁLISIS DE ESTAS NORMAS:
Normas de conflicto que contiene el Código Civil como ley interna o ley
nacional:
1. TERRITORIALIDAD DE LA LEY:
La principal norma está contenida en el art. 14 del Código Civil que dispone
que: “la ley es obligatoria para todos los habitantes de la república,
incluso los extranjeros ”: esta disposición es la norma fundamental o base del
sistema de solución de conflictos de leyes, porque se aplica a todos los domiciliados,
residentes e incluso transeúntes en Chile, puesto que habla de habitantes, o sea, en
el fondo lo que exige la ley es la presencia física en el territorio nacional, por tanto
si se quiere solucionar un conflicto de legislación, cuál es la norma principal que
debe analizarse?, la ley interna o nacional. A contrario sensus si el hecho ocurrió
fuera del territorio nacional, rige la ley extranjera.
El art. 14 del Código Civil viene a limitar la aplicación en Chile de otros factores
de conexión, así como también restringe la aplicación del conjunto de normas que
siguen a la persona, cualquiera que sea el lugar en que ésta se encuentre en virtud
de su nacionalidad o de su domicilio, normas que se denominan Estatuto personal.
En resumen: este principio viene a restringir el campo de aplicación, puesto
que la ley es obligatoria para todos los habitantes de la república, dentro de los
cuales están los domiciliados, residentes y transeúntes, por tanto viene a limitar la
aplicación de otro factor de conexión o la aplicación de un estatuto personal, esto
es, el que sigue a la persona de acuerdo a su nacionalidad o domicilio.
2. ESTATUTO PERSONAL RESTRINGIDO:

14. 14
Por excepción en nuestro derecho se aplica el principio de la
extraterritorialidad, esto es, existen ciertos casos en que la ley de manera expresa
señala que la ley chilena se va a aplicar a los chilenos en el extranjero, lo que
constituye una excepción, puesto que si una persona está en el extranjero, se le
debería aplicar la ley de dicho país.
En algunas materias y tratándose del ámbito civil, esto pasa a denominarse
Estatuto Personal Restringido, que lo podemos definir como disposiciones o
normas que siguen a un chileno, cualquiera que sea el lugar en que se encuentre,
respecto de casos taxativamente señalados en la ley.
Cuál será la diferencia entre estatuto personal y estatuto personal
restringido?, el estatuto personal sigue a la persona cual sea el lugar en que se
encuentre, sea en base al domicilio o nacionalidad, pero el restringido, sigue a los
chilenos, cualquiera sea el lugar en que se encuentre, respecto de ciertas materias
expresamente señaladas.
Fundamento legal de esta extraterritorialidad o Estatuto Personal
Restringido:
El fundamento legal lo encontramos principalmente en 2 normas: art. 15 del
Código Civil y art. 80 de la Ley de Matrimonio Civil (ex art. 15 del Código Civil).
Artículo 15 Nros. 1 y 2: Estas normas dicen relación con materias que siguen al
chileno en cualquier lugar en que se encuentre. En síntesis, el art. 15 señala que la
ley chilena sigue al chileno en el extranjero (ojo, lo importante es la comprensión
del art. no su memorización).
Art. 15: A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles,
permanecerán sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en país
extranjero.
1º En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar
ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile;
2º En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero
sólo respecto de sus cónyuges y parientes chilenos.
El Nº 1 del art. 15 tiene 2 acápites: estado de las personas y capacidad para
ejecutar ciertos actos:

15. 15
a) Estado de las personas: el estado civil de chileno en el extranjero por regla
general siempre quedará regido por la ley extranjera en cuanto a su adquisición,
modificación y extinción. Ahora bien, la disposición citada sólo habla del estado
de las personas, no del estado civil, pero la doctrina y la jurisprudencia se han
encargado de reafirmar que se refiere al estado civil.
En general los autores sostienen que el único estado que puede tener una
persona es el estado civil, el que constituye además un atributo de la personalidad,
y así ha sido reconocido por nuestros tribunales de justicia a través de sus distintos
fallos.
Por tanto, la regla general es que el Estado civil de un chileno en el extranjero
quede sujeto a la ley extranjera, esto es, sujeto a la ley del país en que se
encuentre, pero en lo relativo al estado civil chileno, siempre el chileno en el
extranjero va a permanecer sujeto a la ley chilena, de ahí entonces que por ej. el
estado civil de casado siga al chileno en el extranjero. Lo anterior es de toda
lógica, porque el estado civil de un chileno, si éste se originó, modificó o extinguió
en Chile, siempre va a permanecer sujeto a la ley chilena, porque el estado civil es
indivisible, por ello no se puede constituir conforme a la ley de un país y
extinguirlo conforme a una legislación de otro país.
b) Capacidad: la capacidad de un chileno en el extranjero, quedará regulada
por regla general, de acuerdo a la ley extranjera. Ej. si compro una casa o un auto
en Brasil, la capacidad para ejecutar ese acto va a quedar regulada de acuerdo a la
legislación brasileña, sin embargo este artículo señala que la capacidad del chileno
va a quedar regulada por la ley chilena siempre que los actos que ejecute o los
contratos que celebre, hayan de tener efecto en Chile. Ej. se celebra un contrato
de compraventa en Francia entre un chileno y un francés, respecto de una casa
ubicada en Puerto Saavedra. De acuerdo a esta norma, la capacidad para ejecutar
este acto se regirá por la ley chilena, lo que constituye un requisito de fondo. En
este caso la capacidad no va a quedar regida por la ley extranjera, sino por la
legislación chilena, no obstante tener ambos contratantes domicilio en Francia,
porque el bien se encuentra ubicado en Chile, por tanto el acto va a producir
efectos en este país.
Nº 2º En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia;
pero sólo respecto de sus cónyuges y parientes chilenos:
Las relaciones de familia de un chileno en el extranjero por regla general se
van a regir por la ley extranjera, salvo lo que dice relación con los derechos y

16. 16
obligaciones respecto de su cónyuge y parientes chilenos, los cuales se regirán por
la legislación de nuestro país.
Ej. Una persona venezolana testa sus bienes y su cónyuge es de Surinam.
Supongamos que la legislación de dicho país obliga a las asignaciones forzosas, sin
embargo nombra como único heredero a su abogado; en este caso obviamente no
se aplica la ley chilena.
Ej. 2, Un venezolano testa en dicho país y se encuentra casado con una
chilena, y éste deja 50% al perro y 50% al extranjero. Las legítimas son forzosas,
por tanto si la cónyuge es chilena, obviamente tendrá que respetar la legislación
nacional respecto de los bienes que estén situados en Chile, aún en contra de las
disposiciones expresas del testador.
Respecto de los bienes situados en
Venezuela, lo más probable es que la cónyuge no reciba nada, sin embargo hay
fallos de nuestro país que se han cumplido en el extranjero, puesto que hay
legislaciones que aplican normas de reenvío, en que se remiten a la legislación del
nacional o bien respetan lo señalado en las legislaciones de otros países, por tanto
eventualmente podría también tener efectos respecto de los bienes situados en el
extranjero.
“Artículo 80 LMC: Los requisitos de forma y fondo del matrimonio serán los
que establezca la ley del lugar de su celebración. Así, el matrimonio celebrado en
país extranjero, en conformidad con las leyes del mismo país, producirá en Chile los
mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que se
trate de la unión entre un hombre y una mujer.
Sin embargo, podrá ser declarado nulo de conformidad a la ley chilena, el
matrimonio celebrado en país extranjero que se haya contraído en contravención a
lo dispuesto en los artículos 5º, 6º y 7º de esta ley.
Tampoco valdrá en Chile el matrimonio que se haya contraído en el
extranjero sin el consentimiento libre y espontáneo de los contrayentes”.
Esta disposición señala que el matrimonio celebrado en el extranjero es
plenamente válido en Chile, pero para ello, deberá cumplir los siguientes
requisitos: diferencia de sexo; respetar los impedimentos dirimentes y que exista
consentimiento libre y espontáneo de los contrayentes.
En resumen, de acuerdo a estas 2 normas (art. 15 Nros. 1 y 2 y art. 80 de la
LMC): el chileno va a permanecer sujeto a las leyes chilenas respecto de ciertas
materias: estado civil, capacidad para ejecutar ciertos actos que hayan de tener
efectos en chile; relaciones de familia respecto de cónyuges y parientes chilenos y

17. 17
por último en cuanto al matrimonio, pero respetando lo concerniente a la
diferencia de sexo, a los impedimentos dirimentes y en lo relativo al
consentimiento libre y voluntario: todas estas materias se denominan ESTATUTO
PERSONAL RESTRINGIDO .
3. ESTATUTO REAL:
Artículo 16 Código Civil: Lex situs o lex rei sitae: los bienes situados en Chile
se van a regir por la ley chilena. Esto es una concreción del principio de la
territorialidad. El art. 14 se refiere a las personas y el 16 a los bienes.
“Art. 16. Los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes chilenas,
aunque sus dueños sean extranjeros y no residan en Chile”.
Esta disposición contempla la regla general en materia de bienes,
refiriéndose a bienes en sentido genérico, por tanto se aplica tanto a los bienes
muebles como a los inmuebles, puesto que donde el legislador no distingue, no es
lícito al interpretador distinguir. No obstante lo anterior, hay excepciones que
veremos más adelante.
“Artículo 16 inc. 2º: Esta disposición se entenderá sin perjuicio de las
estipulaciones contenidas en los contratos otorgados válidamente en país
extraño”.
Este inciso es una aplicación del principio de la autonomía de la voluntad,
porque permite de alguna manera que a través de estipulaciones contenidas en
contratos celebrados válidamente en país extranjero, se pueda alterar la ley de la
situación, o sea, aunque el bien esté situado en Chile, estas cláusulas pueden
eventualmente alterar la regla general del inciso primero.
“Artículo 16 inc. 3º: Pero los efectos de los contratos otorgados en país
extraño para cumplirse en Chile, se arreglarán a las leyes chilenas”.
En este tercer inciso vuelve a la regla general del inc. 1º, al estatuto real. La
jurisprudencia señala que el inciso 2º se puede referir a modificaciones
accidentales, no esenciales, lo que veremos más adelante.
4. ESTATUTO CONTRACTUAL

18. 18
“Artículo 17 Código Civil: “La forma de los instrumentos públicos se
determina por la ley del país en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se
probará según las reglas establecidas en el Código de Enjuiciamiento.
La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho
de haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera
que en los tales instrumentos se exprese”.
13 de septiembre de 2010
Este principio es una consagración para los instrumentos públicos, principio
de locus regit actum, esto es, “la ley del lugar rige el acto”, en cuanto a que le
reconoce en Chile plena eficacia a dichos instrumentos públicos que hayan sido
otorgados en el extranjero siempre y cuando en cuanto a las formalidades
cumplan con la ley del lugar en que han sido otorgadas; por tanto, para hacer valer
en Chile un instrumento público otorgado en el extranjero, de conformidad a este
artículo, será necesario probar o acreditar que se han cumplido con las
solemnidades del país de origen, así como también con la autenticidad del mismo
a través de el trámite de la legalización que se encuentra en el art. 345 del Código
de Procedimiento Civil; teniendo ambos requisitos la calidad de normas de orden
público, lo que veremos en detalle más adelante.
5. INSTRUMENTOS Y DOCUMENTOS:
“Art. 18. En los casos en que las leyes chilenas exigieren instrumentos
públicos para pruebas que han de rendirse y producir efecto en Chile, no valdrán
las escrituras privadas, cualquiera que sea la fuerza de éstas en el país en que
hubieren sido otorgadas”.
La redacción de este artículo es curiosa, pues pareciera señalar que se refiere
a los instrumentos públicos, sin embargo lo que quiere decir es que en Chile tienen
plena eficacia los instrumentos privados otorgados en el extranjero, pero los limita
para efectos de prueba, porque señala textualmente: “para efectos de pruebas
que han de rendirse y producir efecto en Chile, no valdrán las escrituras privadas
cuando nuestra legislación exija instrumento público, y esto aún cuando en el país
de origen tales instrumentos tengan dicho valor o cualquiera. Es decir, los
instrumentos privados otorgados en el extranjero, pero están limitados para
efectos de prueba cuando la legislación chilena exija instrumentos públicos. Ej. no
podría inscribirse en Chile un título o contrato de compraventa de un bien
inmueble celebrado en país extranjero por instrumento privado.

19. 19
6. ESTATUTO
ASIMILACIÓN:
JURÍDICO
DEL
EXTRANJERO,
PRINCIPIO
DE
“Art. 57. La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en
cuanto a la adquisición y goce de los derechos civiles que regla este Código”.
Este art. señala que la ley chilena no reconoce diferencias entre el chileno y el
extranjero, en cuanto a la adquisición y goce de los derechos civiles que regla
dicho código. Esto se denomina el principio de la asimilación, porque no establece
discriminación alguna entre nacionales y extranjeros en lo relativo a los derechos
civiles. No obstante lo señalado esta norma, encontramos excepciones en nuestra
legislación, como por ej. respecto del dominio de propiedades fronterizas. Por
tanto los autores han señalado que este principio de asimilación es la regla general
y por tanto también existen ciertas excepciones.
7. HERENCIAS Y TESTAMENTOS:
Art. 955, 997, 998, 1027, 1028:
Art. 955. La sucesión en los bienes de una persona se abre al momento de su
muerte en su último domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.
La sucesión se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las
excepciones legales.
Art. 997. Los extranjeros son llamados a las sucesiones abintestato abiertas
en Chile de la misma manera y según las mismas reglas que los chilenos.
Art. 998. En la sucesión abintestato de un extranjero que fallezca dentro o
fuera del territorio de la República, tendrán los chilenos a título de herencia o de
alimentos, los mismos derechos que según las leyes chilenas les corresponderían
sobre la sucesión intestada de un chileno.
Los chilenos interesados podrán pedir que se les adjudique en los bienes del
extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesión del
extranjero. (El chileno por tanto tiene un derecho preferente de adjudicación).
Esto mismo se aplicará en caso necesario a la sucesión de un chileno que deja
bienes en país extranjero.
Art. 1027. Valdrá en Chile el testamento escrito, otorgado en país extranjero,
si por lo tocante a las solemnidades se hiciere constar su conformidad a las leyes
del país en que se otorgó, y si además se probare la autenticidad del instrumento

20. 20
respectivo en la forma ordinaria. (La forma ordinaria se refiere al art. 345 del
Código de Procedimiento Civil).
Este artículo se refiere al testamento otorgado en el extranjero de
conformidad con la ley extranjera.
Art. 1028. Valdrá asimismo en Chile el testamento otorgado en país
extranjero, con tal que concurran los requisitos que van a expresarse:
1. No podrá testar de este modo sino un chileno, o un extranjero que tenga
domicilio en Chile.
2. No podrá autorizar este testamento sino un Ministro Plenipotenciario, un
Encargado de Negocios, un Secretario de Legación que tenga título de tal,
expedido por el Presidente de la República, o un Cónsul que tenga patente del
mismo; pero no un Vicecónsul. Se hará mención expresa del cargo, y de los
referidos título y patente.
3. Los testigos serán chilenos, o extranjeros domiciliados en la ciudad donde
se otorgue el testamento.
4. Se observarán en lo demás las reglas del testamento solemne otorgado en
Chile.
5. El instrumento llevará el sello de la Legación o Consulado.
(Esta disposición se refiere al testamento otorgado en el extranjero de
conformidad a la ley chilena).
8. CONTRATOS MERCANTILES CELEBRADOS EN EL EXTRANJERO:
Los artículos 113 y 114 del Código de Comercio, vienen a reafirmar el principio
de la autonomía de la voluntad, ya que en síntesis establecen que si los efectos de
un contrato se van a producir en Chile, se van a arreglar en conformidad a la leyes
chilenas lo cual viene a establecer una reafirmación de lo establecido en el art. 16
inc. 3º, hasta aquí no aparece la autonomía de la voluntad, sino en el inciso final que
señala: “a menos que los contratantes hubieren acordado otra cosa”. Es decir, se
va a permitir que los efectos de un acto o contrato se rijan por las leyes de otro país,
en la medida en que así lo hayan convenido las partes: manifestación de la
autonomía de la voluntad. En el mismo tenor habla el art. 114 del Código de
Comercio.
La autonomía de la voluntad en Dº Internacional Privado tiene diversas
manifestaciones, lo que veremos más adelante. Esta autonomía de la voluntad se

21. 21
refiere a los requisitos de fondo de un acto o contrato, autonomía conflictual y
material, 2 caracteres de esta autonomía de la voluntad.
9. COMPETENCIA PENAL:
Código Penal: arts. 5 y 6.
El art. 5º es una reiteración del principio de la territorialidad, que está
establecido en el art. 14 del Código Civil, pero relativo al ámbito del derecho penal.
También el art. 6º es una reafirmación del principio de la territorialidad, en cuanto a
que los delitos cometidos fuera del territorio nacional sea por chilenos o por
extranjeros, se van a sancionar conforme a la ley extranjera y no a la chilena, salvo
las excepciones legales, esto es la extraterritorialidad de la ley penal, como por ej.
delitos de piratería.
10. ACTUACIONES JUDICIALES EN PAÍS EXTRANJERO:
Código de Procedimiento Civil:
1) Cumplimiento de sentencias extranjeras: art. 242 al 251: normas en
conflicto. Nuestro sistema contempla un sistema mixto, en primer lugar se recurre
a los tratados internacionales vigentes sobre la materia, en 2º lugar a la reciprocidad
y en 3er. lugar a los principios generales de derecho internacional.
 El art. 242 se refiere a los tratados internacionales, señalando que las
resoluciones pronunciadas en país extranjero tendrán en Chile la fuerza que
les concedan los tratados respectivos;
 Art. 243 y 244: principio de la reciprocidad negativo y positivo,
 Art. 245: aplicación de los principios generales de derecho internacional,
esto es, regularidad internacional o exequátur consciente, que se aplica a falta
de tratados y de reciprocidad.
 Art. 246: cumplimiento de las sentencias arbitrales extranjeras .
2) Exhortos o carta rogatoria: art. 76.
3) Legalización de instrumentos públicos. 345.
4) Absolución de posiciones: 397 inc. 2º, etc.

22. 22
Se señaló que en nuestro país el sistema de Dº Internacional Privado es un
sistema que existe, que está en el aire y que se conforma por un conjunto de
normas dispersas diseminadas, que hemos analizado.
En otros países existe una sistematización en que reúne normas de Dº
Internacional Privado. Ej. Las leyes especiales de Dº Internacional Privado de Corea
del Sur de 1962, de Austria de 1978, de Hungría de 1979, Turquía de 1982, etc.
Pero también, como un todo sistematizado, encontramos modificaciones que
contemplan párrafos especiales de Dº Internacional Privado en distintos Códigos
Civiles, esto es, un código civil que contiene un párrafo de Dº Internacional Privado,
por ej. Código civil de Portugal 1967, el Código Civil de España (cuna de nuestro Dº
Internacional Privado) del año 1974, el Código Civil de Argentina de 1975, etc.
En Chile, como señalamos, las normas de Dº Internacional Privado se
encuentran dispersas, pero han existido esfuerzos para sistematizarlas, semejantes
a las efectuadas en los países señalados.
Una primera manifestación importante la encontramos en la dictación del DL
2349 del año 1978, que se refiere a la facultad de las empresas públicas para
someterse a legislaciones y a tribunales extranjeros en los contratos internacionales
y que además dio por establecido en su parte considerativa que los particulares
también están habilitados para dicha sumisión, esto es, la prórroga de competencia
en materia internacional. El origen de lo anterior es muy simple, puesto que en
general los contratos que hacen las empresas públicas son muy grandes y por lo
tanto generalmente sólo pueden ser otorgados por empresas extranjeras. Sin
embargo al inversionista extranjero no le interesa someterse a la legislación del país
extranjero, sino a la que él conoce, esto es, su país. Por ej. Coca Cola somete todo
tipo de problemas o conflictos relativos a contratos de Dº Internacional Privado a las
normas del Estado de Atlanta, país donde tiene su sede; en definitiva querrá que se
le aplique la normativa que más le convenga.
El segundo esfuerzo más importante consistió en la modificación del art.
135 inc. 2º en el año 1989 con la ley 18.802, llamada también ley de la mujer, que
estableció una serie de beneficios en relación con la mujer casada. El art. 135 inc.
2º originalmente establecía en forma muy confusa el régimen de bienes de los
matrimonios1 celebrados en el extranjero. Con esta ley se estableció que dichos
cónyuges se mirarían como separados de bienes.
2) 2ª FUENTE NACIONAL: COSTUMBRE NACIONAL
1
El matrimonio produce 2 grandes efectos: en la persona de los cónyuges y en los bienes de éstos.

23. 23
Nuestra legislación concede eficacia a la costumbre sólo cuando la ley se
remite a ella, los romanistas dirían costumbrum secundum legim, de acuerdo al art.
2º del Código Civil:
Art. 2º. La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se
remite a ella.
Por su parte, el Código de Comercio en su art. 4º establece que la costumbre
para tener valor no sólo debe estar conforme a la ley, sino que también le otorga a
las costumbres mercantiles la virtud de suplir el silencio legislativo, o sea, contempla
además la costumbre como fuente ante ausencia de ley.
Los autores que consideran que la costumbre es importante y que por tanto
es fuente de Dº Internacional Privado, señalan que si bien es cierto que en el
ordenamiento jurídico chileno la costumbre no tiene la importancia que posee en
otros ordenamientos tales como el estadounidense y el inglés, no podemos negar la
importancia que en nuestro derecho sí tiene, fundamental y especialmente en
aquellos casos en que las normas legales pueden ser escasas, como por ej. lo
estipula el Código de Comercio, de ahí entonces que han surgido de toda esta
importancia, ciertos principios originados en la costumbre y reconocidos por los
diversos países, tales como locus regim actum y el principio de la autonomía de la
voluntad.
Otros autores estiman que la costumbre no es importante, debido a que no
tiene aplicación, porque el Dº Internacional Privado no se remite a ella, salvo en un
solo caso que es el derecho comercial.
3) JURISPRUDENCIA NACIONAL (3ª Fuente Nacional):
También existe discusión en cuanto a considerarla fuente de Dº Internacional
Privado.
Quienes la consideran fuente de Dº Internacional Privado, justifican aquello
señalando que el Dº Internacional Privado es un derecho marcadamente judicial,
porque aquí la labor del juez como creador de normas jurídicas en ninguna parte
tiene más importancia que en esta ciencia, ya que como consecuencia de que la ley
en algunos casos es exigua o escasa, la colaboración del juez como integrador de
lagunas legales es importante. Además sostienen que es importante por la
colaboración interpretativa del juez respecto a las normas legales.
Resumen: los que sostienen que es fuente, dicen que es un derecho
marcadamente judicialmente por 2 razones: porque el juez es creador de normas
jurídicas y también interpreta dichas normas.

24. 24
Quienes señalan que no es fuente, señalan que sería una fuente importante si
es que la ley fuese anticuada, dispersa, insuficiente u otras características, en ese
caso la jurisprudencia sí debería ser importante, como por ej. lo sería el caso de
Francia. En Chile esa jurisprudencia ha sido contradictoria, por tanto estos autores
señalan que no sirve de mucho.
En todo caso no existe un estudio exhaustivo que señale si es o no fuente de
derecho internacional. En opinión del profesor sí es fuente, de acuerdo al análisis
antes efectuado, tesis que es la mayoritaria.
F UEN TES
IN TERN A CION A LES
IN TERN A CION A L PRIV A D O:
II.
D EL
Dº
Las fuentes internacionales son aquellas comunes a dos o más países. Estas
son las siguientes:
1) Tratados internacionales
2) Costumbre internacional
3) Jurisprudencia internacional
4) Y principios generales de derecho internacional.
1) TRATADOS INTERNACIONALES:
Los tratados internacionales se definen como un acuerdo concluido por dos o
más sujetos de Dº Internacional con capacidad para celebrarlos, regido por el Dº
Internacional y destinado a producir efectos jurídicos, cualquiera que sea su
denominación (quiere decir que también son denominados de otra forma como
convenciones).
Don Fernando Albónico, antiguo autor de Dº Internacional Privado, los define
como acuerdos de voluntad con carácter de obligatorios entre dos o más Estados,
para someter a idénticas normas o a idéntico derecho, determinadas relaciones
jurídicas.
La primera definición obedece a una definición amplia, porque habla de
sujetos. La segunda, obedece a una definición restringida, porque se refiere a los
Estados.
Lo anterior obedece a la evolución que ha experimentado el Dº Internacional
Privado, puesto que en un principio se señaló que sólo se podían celebrar tratados
entre Estados, sin embargo hoy en día se conciben otros sujetos de derecho

25. 25
internacional, incluso personas naturales, ej. Los concordatos, esto es, las directrices
en relación con la religión.
Esta fuente es importantísima dentro del Dº Internacional Privado, su rol dice
relación con uniformar criterios  y de esta forma, solucionar los conflictos de
leyes y de jurisdicción que se presenten de la misma forma.
CLASIFICACIÓN DE LOS TRATADOS:
1) Una gran clasificación dice relación con Bilaterales y Multilaterales,
dependiendo si las partes son dos o más sujetos de derecho internacional. No
existen los tratados unilaterales, porque en ellos no habría acuerdo de voluntades.
2) Tratados Contratos – Tratados Leyes.
Los tratados contratos son aquellos que imponen la obligación de una
conducta o prestación por una parte y por la otra, confieren el derecho correlativo
para exigirla. Ej. puede ser un tratado en que un Estado cede a otro un territorio
determinado, por una cantidad de dinero x. Por una parte hay una prestación y
por la otra el derecho correlativo para exigir dicha prestación, como el Tratado
entre EEUU y Rusia, a través del cual EEUU le compró Alaska.
En cambio los tratados leyes establecen normas que rigen las conductas de los
Estados de una manera permanente y continua. Ej. La Carta de Naciones Unidas.
Además de las señaladas, hay otras clasificaciones, sin embargo éstas son las
más importantes.
FORMA DE CELEBRAR TRATADOS Y SUS ETAPAS:
La forma tradicional para celebrar tratados y las etapas en general son 4:
1) La negociación
2) La firma
3) La aprobación
4) La ratificación.
La Carta de Naciones Unidas incorporó una 5ª etapa denominada el registro.
La iniciativa en la gestión de un tratado, de su negociación y de su firma
corresponde al Jefe de Estado, al Presidente de la República y por delegación al
Ministro de Relaciones Exteriores o bien al agente diplomático o al agente
plenipotenciario. Esto está fundamentado en la CPR dentro de las facultades del
Presidente de la república.

26. 26
La negociación de un tratado bilateral se realiza a través de conversaciones
diplomáticas y la de un tratado multilateral, a través de conferencias
internacionales.
La aprobación del tratado  conforme a nuestra Constitución, le corresponde
al Congreso Nacional y aquí está lo importante, puesto que su facultad sólo se limita
a aprobar o rechazar el tratado que se le presenta, por lo tanto no puede
modificarlo.
Una vez aprobado, la ratificación de éste le corresponde al Presidente de la
República. La ratificación consiste en dar a conocer a los demás Estados su voluntad
en obligarse por dicho tratado y que por tanto va a entrar en vigencia, ese es el
interés.
Posteriormente se va a promulgar a través de un Decreto Supremo
promulgatorio y se publica en el Diario Oficial, a partir de ese momento adquiere el
valor jurídico de Ley de la República.
En un tratado internacional se canjean los respectivos instrumentos de
ratificación y en uno multilateral se depositan en la secretaría del organismo
internacional competente o bien ante el gobierno respectivo.
Si es bilateral, el tratado va entrar en vigencia desde los respectivos canjes de
la ratificación.
Si es multilateral, generalmente se establecerá que va a comenzar a regir
después del depósito de un número determinado de ratificaciones: por ej. este
tratado entrará en vigencia a las 15 ratificaciones. Sin perjuicio de que el propio
tratado determine la fecha de vigencia.
Por otra parte, todo tratado suscrito por Naciones Unidas debe ser registrado
ante la Secretaría General de dicho organismo. La sanción por la omisión a dicho
registro no es la nulidad, sino que consiste en que el tratado no va a poder ser
invocado ante ningún organismo de naciones unidas, como la Corte Internacional de
la Haya.
QUÉ ES LA RESERVA:
Está definida como una declaración unilateral, cualquiera que sea su
enunciado o denominación, hecha por el Estado al firmar, ratificar, aceptar o
aprobar un tratado o al ADHERIRSE a él, con el objeto de excluir o modificar los
efectos jurídicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicación a ese estado.
OPORTUNIDAD PARA FORMULAR LA RESERVA:

27. 27
Al momento de ratificar, de firmar, aprobar, aceptar o adherir a un tratado
internacional.
Las reservas son propias de los tratados multilaterales, porque buscan excluir o
modificar ciertas disposiciones. En los tratados bilaterales no proceden, puesto que
si no están de acuerdo en una disposición, simplemente la pueden suprimir, por lo
tanto no tendría sentido hacer reserva.
EFECTOS DE LA RESERVA:
El efecto de una reserva válidamente aceptada es que los demás estados
contratantes no podrán invocar en contra del Estado autor de la reserva la
disposición o las disposiciones reservadas, o bien sólo podrá hacerlo en el sentido
que les ha atribuido el autor de éstas.
Es decir, si se formula una reserva, el objeto es:
1. Que dicha disposición respecto del Estado que la efectúa no se aplique, o
2. Que se aplique, pero en el sentido que le da el Estado que hace la
reserva, no en cualquier sentido.
De lo expuesto, podemos señalar que la reserva en buenas cuentas no tan solo
tiene por objeto excluir, sino también que se interprete en el sentido que le da el
Estado que hace reserva. Por consiguiente, el efecto de la reserva es que un
tratado o convención deja de ser idéntico para todas las partes. Si bien permite
que todos los estados suscriban un tratado determinado, la reserva hace que este
tratado deje de ser igual para todos.
27 de septiembre de 2010
2) COSTUMBRE INTERNACIONAL:
La costumbre corresponde a una repetición uniforme, constante, general y
prolongada en el tiempo, de ciertos usos o actos de contenidos jurídicos en la esfera
de relaciones privadas de carácter internacional con la convicción de obedecer a un
imperativo jurídico. Este imperativo jurídico o convicción se denomina como la
opinio juris.
La mayoría de los autores establece que esta es una fuente creadora de
derecho internacional privado y está constituida entre otras cosas, por prácticas
gubernamentales diplomáticas, curiosamente por leyes nacionales y además por
fallos judiciales; todos ellos en la medida de que contengan situaciones referidas a
relaciones privadas de carácter internacional.

28. 28
Esta fuente ha tenido importancia para suplir los vacíos existentes ante la
escasez de normas jurídicas, así como también para dejar por sentado ciertos
principios que van a ser base para la elaboración de ciertos tratados internacionales.
Entre las costumbres más conocidas se pueden mencionar por ej. la obligación
que tienen los estados para ejecutar en sus territorios, conforme a los
requerimientos que se exijan, las sentencias dictadas en otros estados . (Por eso se
habla de requerimiento, porque en el cumplimiento de la sentencia se requiere cumplir tanto con los
requerimientos de forma como de fondo, aún cuando existan tratados o cierta reciprocidad).
Otro ejemplo de costumbre internacional es la aplicación en un país o en un
Estado, de leyes que emanan del extranjero, figura que veremos más adelante.
Esta costumbre internacional tiene importancia en lo que se ha denominado la
LEX MERCATORIA o derecho comercial, el cual está constituido fundamentalmente
por la práctica y usos de los comerciantes; que son aplicados por éstos en sus
transacciones y en la mayoría de los actos que realizan. Es a través de esta LEX
MERCATORIA que la Costumbre Internacional se ha ido desarrollando.
Ahora bien, toda esta práctica y usos mercantiles tienen un carácter
espontáneo. Ej. el dar la mano.
Bajo este punto de vista, las principales manifestaciones de este derecho
espontáneo o LEX MERCATORIA son los denominados contratos tipos (también
denominados contratos marco) y lo referido a las normas de contratación, que se han
visto favorecidos en su desarrollo por el arbitraje internacional, que ha permitido
solucionar diversas controversias. Todos estos contratos modernos de contratación
tienen su fuente en EEUU.
Contratos Tipos: se denominan contratos tipos porque contienen el marco
general para la contratación. Ej. Contrato de transporte, denominado también
contrato de fletamento, charter, etc.
Los términos de contratación: Los términos de contratación o INCOTERMS 2 se
refieren a las obligaciones y responsabilidades que deben asumir las partes en la
contratación internacional. En otras palabras, los INCOTERMS vienen a ser el detalle
del contrato, reglamentan aspectos de la compraventa internacional de
mercaderías, por ej. la cláusula FOB: Free and board, CIF: costo, seguro y flete.
Todas estas cláusulas (CIF, FOB, etc.) nacieron a raíz de los riesgos en el contrato
de transporte marítimo, razón por la cual se crearon contratos de seguros que
contienen dichas cláusulas o INCOTERMS, dependiendo del riesgo que cubran.
Son las siglas en inglés de “International Comercial Terms” (Términos Internacionales de
Comercio), emitidos por la Cámara de Comercio Internacional
2

29. 29
Hoy en día la contratación internacional está dada justamente por estos
contratos tipos y los INCOTERMS, que como se señaló, son formas de contratación
que se han visto favorecidas en su desarrollo por el arbitraje internacional, puesto
que el árbitro decide principalmente en base a estos INCOTERMS, que equivalen a la
clasificación de los derechos en primera, segunda y hasta quinta generación, los
que en definitiva permiten resolver todos los conflictos.
3) JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL:
La jurisprudencia es la forma cómo entienden los tribunales de justicia los
preceptos legales, los tratados y las opiniones de los autores, aplicándolos en los
casos determinados que se le presenten.
En doctrina se discute si la jurisprudencia constituye o no fuente del derecho
internacional privado.
Los que dicen que NO constituye fuente, entre ellos NIBOYET, manifiestan que
no hay jurisprudencia internacional porque no existe ninguna autoridad superior
que le corresponda solucionar los conflictos existentes ni hacer cumplir las
resoluciones por la fuerza, por lo tanto los Estados en el fondo se obligan por los
tratados.
Los que sostienen que la jurisprudencia es fuente de este derecho,
argumentan en que ésta emana principalmente de los casos de Dº Internacional
Privado que ha conocido la Corte Internacional de Justicia. Esta posición además
señala como fundamento la existencia de jurisprudencia relativa al tráfico mercantil,
la cual está determinada por fallos de Cortes Arbitrales Internacionales como por ej.
La Corte de París. Entre los autores que estiman a la jurisprudencia como fuente de
Dº Internacional Privado se encuentra Godsmith.
La discusión de fondo entre ambas posturas surge en base al hecho de que no
existe ninguna autoridad internacional superior que haga cumplir un fallo. Cómo
se cumple una sentencia internacional? Esta es la gran pregunta y el
sustento de quienes sostienen que no es una fuente de Dº Internacional Privado.
No obstante, como veremos más adelante, las sentencias extranjeras sí se pueden
cumplir y existen métodos coactivos para ello, al igual que toda sentencia judicial.
Reafirma lo anterior la existencia de fallos dictados por la Corte Internacional de
Justicia en relación a materias de familia como la tuición, la adopción, etc. y fallos
dictados por Tribunales Arbitrales Internacionales Mercantiles.
CRÍTICA: esta última postura es objeto de críticas, por cuanto todos estos fallos
han sido dictados por Cortes Arbitrales que fueron constituidos a través de tratados,
ej. Demanda presentada por el Diario Clarín, entre los años 1970 y 1973, en contra

30. 30
del Estado Chileno, por la confiscación de dicho Diario. Para la resolución de dicho
caso se constituyó el CIADE, Tribunal de Arbitraje del Centro Internacional de
Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones.
Finalmente, en opinión del profesor, la jurisprudencia sí es fuente de Dº
Internacional Privado.
4) PRINCIPIOS GENERALES DE Dº INTERNACIONAL PRIVADO:
Weiss señala que estos principios son de justicia, de equidad, basados en la
recta razón natural y que sirven de fundamento a todas las instituciones del derecho
que tienen cierta relación con el derecho internacional privado.
Algunos de estos principios:
1. El principio de la aplicación de la ley extranjera en sustitución de la
ley nacional: cuando concurre un elemento extranjero de carácter relevante o
determinante. Por ej. si fallece en Chile un chileno que tiene su último domicilio en
el extranjero. De acuerdo al art. 955 del Código Civil, dicha sucesión se rige por la
ley del último domicilio del causante, elemento que va a localizar o determinar la
relación jurídica en el extranjero. Por consiguiente, en este caso se va a aplicar la
ley extranjera en sustitución de la ley nacional . (Este principio tiene excepciones, como el
reenvío, en que un país determinado aplica la norma del nacional de que se trate).
2. El derecho nacional limita la aplicación de la ley extranjera : esta
limitación se establece por razones de orden público interno, por ej. matrimonio
entre personas del mismo sexo, y en general respecto de aquellas materias que
dicen relación con el derecho de familia; la pena de muerte, etc. Antiguamente se
señalaba como ejemplo de esta limitación, la indisolubilidad del matrimonio, sin
embargo en la actualidad ello sí es posible.
3. Lex fori o la ley del Tribunal califica la relación jurídica : esta figura se
plasma como un trámite previo a la aplicación de la ley en caso de un conflicto para
la protección de ciertas instituciones jurídicas. Por ej. si a un Tribunal chileno se le
presentare a su conocimiento una demanda para el cumplimiento de un contrato de
esponsales (promesa de matrimonio mutuamente aceptada) celebrado en el extranjero, el
tribunal rechazará la demanda, por cuanto esta promesa de matrimonio
mutuamente aceptada no se estima como generadora de obligaciones, por tanto el
juez chileno conforme a la ley nacional va a calificar esta relación como de derecho
privado, de mera obligación natural y por consiguiente no generadora de

31. 31
obligaciones, por tanto la va a rechazar, aun cuando en el país en que se celebró sea
válido y se pueda cumplir, puesto que es la ley fori, la ley la del Tribunal la que va a
calificar.
4. El derecho nacional reconoce los derechos adquiridos legítimamente
en cualquier país: o sea, todo derecho adquirido en el extranjero es
perfectamente válido en Chile. Obviamente este principio no es absoluto, sin duda
que estos derechos adquiridos tienen limitaciones y por tanto su actuar se tiene que
adecuar a la legislación del país en que se pretende hacer cumplir. Ej. Una persona
vivió en Kuwait muchos años y se viene a Chile con sus 4 cónyuges; o una persona
que compra un esclavo en Brasil y lo trae a Chile. La norma general por tanto es
que los derechos adquiridos en el extranjero son válidos, pero con ciertas
excepciones.
OJO: 2 materias muy importantes en DIPRI: cumplimiento de sentencias extranjeras
y reservas al Código de Bustamante.
5. Al Derecho Nacional le corresponde en forma exclusiva regular lo
relativo a la adquisición y pérdida de la nacionalidad y del domicilio .
6. A la ley nacional le corresponde regular la situación jurídica de los
extranjeros en cuanto a su entrada, permanencia, salida y reingreso al país, todo
en forma soberana.
7. La administración de justicia debe ser igualitaria tanto para
nacionales como extranjeros.
8. Los delincuentes que han sobrepasado las fronteras del Estado en
que han delinquido, deben ser entregados por el Estado en que se
encuentran para evitar la impunidad de dicha conducta . Este principio se
cumple a través de la extradición, sin embargo dependerá si existe tratado o
reciprocidad; que se trate de delitos comunes y no políticos, etc.
9. Los derechos humanos que forman parte del Estatuto del Hombre,
deben ser respetados y amparados por la legislación de cada Estado , sin
embargo también admite excepciones. El tema de los derechos humanos es objeto
de mucha discusión. Por lo general, estos derechos se relacionan con el derecho a
la vida, sin embargo se señala que estos derechos humanos son aquellos que son
fundamentales y en nuestra legislación dichos derechos se encuentran
contemplados en la Constitución Política de la República, específicamente en el art.
19, disposición que además de referirse a los derechos a la vida, también se refiere

32. 32
por ej. al derecho de dominio, por lo que cabría preguntarse si el referido derecho
es o no un derecho humano.
Cuando se habla de que los derechos humanos tienen que ser reconocidos y
amparados sin limitación alguna, se quiere decir que los derechos constitucionales
de todo país tienen que amparar estos derechos, siempre que ello no sea contrario
al ordenamiento interno del país. Así por ej. el derecho de propiedad, si lo
entendemos como un derecho humano, tendremos que analizar la norma que está
limitando este derecho y cuál es la jerarquización del derecho.
5) OTRAS FUENTES DE DERECHO INTERNACIONAL
Aquí encontramos a la doctrina y a la convención particular.
a)
La doctrina es el estudio de las normas jurídicas que hacen los tratadistas y
los autores. Al respecto existe una abundante doctrina, cuya influencia sin duda
alguna ha sido enorme en el Dº Internacional Privado. Los autores en esta ciencia
no tan sólo se han dedicado a interpretar las normas, sino que también han
otorgado soluciones en los casos en que existe contradicción entre una y otra
norma; es así como la jurisprudencia de nuestros tribunales le han dado suma
importancia a ciertos autores como por ej. Diego Guzmán Latorre, Mario Ramírez,
Aldo Monsalvez Müller, Fernando Albónico, entre otros, por lo tanto la importancia
de la doctrina dependerá del prestigio del autor. Así por ejemplo, aún hay muchos
abogados que esbozan como doctrina a don Mario Cassarino Viterbo o a don Arturo
Alessandri, sin embargo hoy en día sus opiniones no pesan tanto, por consiguiente
no son fuente, puesto que los jueces en general son dados a utilizar la doctrina en
boga. En la práctica esta doctrina importa en la medida de que sea recogida por el
Tribunal, por lo que será de suma importancia saber con antelación cuál es la
doctrina imperante en el Tribunal que está conociendo el asunto controvertido. Así
por ej. tratándose de daño moral la jurisprudencia sigue a autores más nuevos tales
como Mauricio Tapia Rodríguez, Carmen Domínguez, Ramón Domínguez, o en
derecho procesal a don Cristian Maturana Miquel.
b)
Convención Particular: muchos autores incluyen a la convención
particular como fuente generadora de Dº Internacional Privado, principalmente
porque la voluntad de las partes es soberana en materia contractual y de alguna
manera eso conlleva la facultad de elegir la ley aplicable a una determinada relación
jurídica con elementos internacionales, en virtud del principio DE LA AUTONOMÍA
DE LA VOLUNTAD.

33. 33
Esta cláusula de Dº Internacional Privado para solucionar un conflicto, puede
sin duda alguna convenirse contractualmente, esto es, que la Convención particular
establezca una norma de conflicto que tenga la fuerza obligatoria de una ley para las
partes. Este es el fundamento de los que sostienen que la convención particular es
una fuente generadora de Dº Internacional Privado, o sea, la posibilidad de
establecer una norma de conflicto que venga a resolver una controversia entre las
partes y que sea considerada una ley para las mismas. El ejemplo más relevante de
ello es el DL 2349 relativo a normas sobre contratos internacionales que celebra el
Estado o el sector público.
(Cuando veamos la autonomía la voluntad, veremos que este decreto ley es una de las
manifestaciones de la autonomía de la voluntad en el Dº Internacional Privado, no sólo para ver la
normativa aplicable, sino que también el Tribunal competente, esto es, normativa aplicable o
Tribunal competente).
04 de octubre de 2010
CÓD IG O D E D ERECH O IN TERN A CION A L PRIV AD O O
CÓD IG O DE BUSTA MA N TE:
Este código es el esfuerzo codificatorio más importante por lo menos en
Latinoamérica, respecto de recopilación y unificación en esta materia.
Este código es un anexo o producto de la 6ª conferencia internacional
celebrada en la ciudad de la Habana, Cuba, el año 1928, cuyo objetivo fue
precisamente su creación. Fue redactado por el jurista cubano Antonio Sánchez de
Bustamante y aprobado por casi la totalidad de los estados americanos a excepción
de Estados Unidos, que a pesar de ser propulsor de estas conferencias y tratados
internacionales son muy celosos y defensores de su legislación.
Consta de 437 artículos distribuidos en un Título Preliminar y en 4 libros:
a) Título preliminar: contiene cierta referencia a la condición jurídica de los
extranjeros, algunas definiciones, clasificación de las leyes, etc.
b) Libro I: se refiere al Dº Civil Internacional;
c) Libro II: Derecho Comercial Internacional;
d) Libro III: Derecho Penal Internacional y
e) Libro IV: Derecho Procesal Internacional.

34. 34
En nuestro país, en el año 1930 el Presidente de la República envió un mensaje
al Congreso para que éste aprobara o rechazara el Tratado Internacional, el que fue
aprobado, pero con reserva, publicándose en mayo de 1934. Dicha Reserva
consistió en lo siguiente: “que ante el derecho chileno y en relación a los conflictos
que se produzcan entre la legislación chilena y alguna extranjera, los preceptos de la
legislación actual o futura de Chile, prevalecerán por sobre dicho Código en caso de
desacuerdo entre unos y otros”.
En otros términos, esta reserva significa que en caso de desacuerdo entre la
legislación chilena con alguna extranjera, prevalecerá por sobre lo que diga el
código de Bustamante la legislación chilena.
El problema sin embargo se generó porque lo que el Congreso debía probar
era el Tratado Internacional y no el Código, el cual era un producto o anexo de la 6ª
Conferencia Internacional. Es por ello que los autores han señalado que esta
reserva es tan amplia, que de alguna forma permite reservar el código completo, lo
que ha sido objeto de muchas críticas, que han fundamentado 2 posiciones:
1) Por una parte la doctrina y jurisprudencia mayoritaria ha señalado que no
obstante la amplitud de la reserva, este código se encuentra vigente en Chile,
puesto que es producto o un anexo de un Tratado Internacional que fue ratificado
por nuestro país y que además fue promulgado y publicado como ley de la
República.
El valor jurídico del anexo de un tratado (tarea Karina próxima clase).
2) La doctrina y jurisprudencia minoritaria dice que dicho código no está
vigente por las siguientes razones:
a) En primer lugar de acuerdo al artículo 3º del Título Preliminar del Código de
Bustamante, la reserva que efectuó Chile no se encontraba permitida por el
Tratado:
“Art. 3° Cada una de las Repúblicas contratantes, al ratificar el presente
convenio, podrá declarar que se reserva la aceptación de uno o varios artículos del
Código anexo y no la obligarán las disposiciones a que la reserva se refiera”.
b) En segundo lugar, porque de acuerdo al Dº Internacional Público, Chile no
sería parte del tratado, ya que el derecho vigente a aquella época establecía que las
reservas debían de ser aceptadas por los demás estados partes del tratado, lo cual
no ocurrió, puesto que esta reserva tan amplia no era permitida por el art. 3º ya
referido.

35. 35
Hoy en día no es necesaria la unanimidad de los estados para aceptar las
reservas como lo era antiguamente, sino que sólo se requieren ciertos quórum, con
la finalidad de que los países se hagan parte de dichos tratados.
Por tanto, en conclusión, este Código se encuentra vigente en Chile, lo que ha
sido apoyado por los distintos tribunales, y siempre por la Corte Suprema.
VALOR JURÍDICO DEL CÓDIGO DE BUSTAMANTE:
Al respecto existen 3 posiciones, sin embargo se pueden resumir en 2:
1) Respecto de los países que la han suscrito y la han ratificado , el
código de Bustamante tiene un valor jurídico de Ley de la República, como es el caso
de Chile, y por supuesto posee los efectos de una ley común y corriente, en su
momento requirió de su promulgación y posterior publicación.
2) Respecto de los países que la han suscrito pero no la han
ratificado y respecto de los países que ni siquiera la han suscrito , el
Código se aplica en su carácter de principio general de Derecho Internacional, o sea,
sólo tiene un valor doctrinario.
APLICACIÓN DEL CÓDIGO DE BUSTAMANTE EN CHILE:
Este Código se aplica en Chile en los siguientes casos:
1) En aquellos casos en que no existe una norma de conflicto interna que
solucione la controversia o conflicto: Ej. en materia de nacionalidad, porque la
Constitución de 1980 no resuelve los conflictos de nacionalidad, sino que
simplemente se limita a señalar quiénes son Chilenos. O en el caso de domicilio, el
Código Civil tampoco soluciona los conflictos en relación al domicilio.
2) Se aplica en los casos en que la norma señalada por el Código de
Bustamante y la norma que señala nuestra legislación interna tienen el carácter
de similares, coincidentes o análogas, por ej. en materia de bienes tanto el Código
de Bustamante como nuestra legislación interna aplican la Ley Situs; o la ley del
matrimonio, en que se aplica la ley del lugar de la celebración. A juicio de profesor
esta segunda posición es objeto de crítica, porque evidentemente en esta hipótesis
se está aplicando la legislación chilena y no el Código de Bustamante, pero los
autores la catalogan en general como un caso de aplicación de dicho código.
3) Se aplica el Código de Bustamante cuando exista conflicto entre leyes
extranjeras. Ej. conflicto entre la ley Boliviana y la Ley Peruana y conozca un
tribunal chileno como podría ser un juicio de divorcio entre un boliviano y un
peruano, presentado en tribunal chileno.

36. 36
CLASIFICACIÓN DE LAS LEYES SEGÚN
B U S T A M A N T E : (a propósito de la teoría neoestatutaria):
EL
CÓDIGO
DE
El Código de Bustamante en su art. 3º contempla la clasificación de las leyes de
la siguiente forma:
“Art. 3° Para el ejercicio de los derechos civiles y para el goce de las garantías
individuales idénticas, las leyes y reglas vigentes en cada Estado contratante se
estiman divididas en las tres clases siguientes:
I. Las que se aplican a las personas en razón de su domicilio o de su
nacionalidad y las siguen aunque se trasladen a otro país, denominadas personales
o de orden público interno.
II. Las que obligan por igual a cuantos residen en el territorio, sean o no
nacionales, denominadas territoriales, locales o de orden público internacional.
III. Las que se aplican solamente mediante la expresión, la interpretación o la
presunción de la voluntad de las partes o de alguna de ellas, denominadas
voluntarias o de orden privado”.
1)
Leyes personales o de orden público interno : son aquellas que siguen a
una persona cualquiera que sea el lugar en que ésta se encuentre, sea en virtud de
su nacionalidad o sea en virtud de su domicilio. Ej. si el derecho argentino siguiere
en forma personal la aplicación de sus leyes, seguiría a éste donde estuviere.
2)
Leyes nacionales o de orden público internacional: son aquellas que se
aplican en forma obligatoria dentro de un territorio determinado. Ej. podría decir
un francés respecto de una casa ubicada en Tirúa, que ésta se va a regir por el
derecho francés?, no, puesto que a los bienes situados en Chile se les aplica la
legislación nacional.
3)
Leyes privadas o voluntarias: que son aquellas que las partes
voluntariamente establecen en virtud del principio de la autonomía de la voluntad.
El Código de Bustamante no ha establecido qué se debe considerar como ley
personal, como señalar por ejemplo que será ley personal la del domicilio, o la de la
nacionalidad, sino que lo deja entregado a cada estado; cada estado va a
determinar cuál es su ley personal. El fundamento de lo anterior aparece en el art.
7º del Código de Bustamante.

37. 37
“Art. 7° Cada Estado contratante aplicará como leyes personales las del
domicilio, las de la nacionalidad o las que haya adoptado o adopte en lo adelante
su legislación interior”.
Qué se entiende en Chile por ley personal?, cuál es la ley
personal aplicable en nuestro derecho?
Nuestro sistema establece un sistema mixto tratándose del estatuto personal:
nacionalidad y domicilio. Esto se infiere del art. 15 Nº 2 del Código Civil tratándose
de la nacionalidad y artículo 955 del Código Civil tratándose de domicilio.
LOS F A CTORES D E CON EX IÓN :
Los factores de conexión reciben también el nombre de agente localizador,
agentes de localización o punto de contacto.
Definición: es aquel elemento que localiza la relación jurídica en un
ordenamiento jurídico determinado.
Este es el punto de partida que permite determinar en qué ordenamiento se
va a localizar la relación jurídica.
Los más importantes factores de conexión son los siguientes:
1) La Nacionalidad,
2) El domicilio
3) La residencia habitual,
4) La habitación,
5) La situación del bien,
6) La lex locus regim actum,
7) La autonomía de la voluntad.
ESTUDIO PARTICULAR DE LOS FACTORES DE CONEXIÓN:
1) LA NACIONALIDAD:
Vínculo jurídico y político que une a una persona determinada con un Estado
determinado.

38. 38
CARACTERÍSTICAS DE LA NACIONALIDAD COMO FACTOR DE
CONEXIÓN O IMPORTANCIA DE LA NACIONALIDAD COMO FACTOR DE
CONEXIÓN:
1. Es un atributo de la personalidad.
2. Es importante para los efectos de determinar los derechos de que gozan
los extranjeros, porque en muchos casos la condición jurídica de un extranjero va a
depender de su nacionalidad, ya que si bien la mayoría de las legislaciones no hacen
una diferencia entre nacionales y extranjeros en cuanto a sus derechos públicos y
fundamentales, en la mayoría sí existen diferencias o excepciones, en que sin duda
alguna la nacionalidad extranjera es un límite o un obstáculo para el ejercicio de
éstos. (esto lo vimos al revisar el principio de la asimilación, por ej. no tienen el mismo derecho a
votar).
3. Sirve para dirimir o solucionar conflictos de leyes.
PRINCIPIOS
NACIONALIDAD :
O
REGLAS
UNIVERSALES
EN
MATERIA
DE
1 Todo individuo debe tener una nacionalidad, porque en nuestro derecho la
nacionalidad está concebida como un atributo de la nacionalidad.
2 Nadie puede tener simultáneamente más de una nacionalidad, figura que
ha sido aceptada en nuestro derecho de manera implícita al momento de establecer
los requisitos para ser chileno. Sin embargo hay personas que efectivamente
tienen más de una nacionalidad en forma simultánea, por lo demás hay tratados
que la aceptan.
3 Todo hombre (mujer, persona), tiene derecho a cambiar de nacionalidad.
4 La renuncia pura y simple no basta para hacer perder la nacionalidad,
salvo que dicha renuncia involucre de alguna forma la adquisición de otra
nacionalidad. La razón de lo anterior es evitar la formación de apátridas, o sea,
personas sin patria y evitar que se burle el cumplimiento de las obligaciones que
cada nacionalidad impone.
5 La nacionalidad adquirida (a diferencia de la de origen), podrá ser
cancelada.
6 Toda persona puede también recuperar la nacionalidad perdida. Ej. el
caso de don Orlando Letelier del Solar, ex Ministro del Gobierno de Salvador
Allende, exiliado con los sucesos de 1973, el cual falleció con motivo del atentado
de 1976 en Washington, Padre del Senador Juan Pablo Letelier. A esta persona se le
quitó la nacionalidad y hace pocos años se le volvió a otorgar, ya fallecido.

39. 39
Como factor de conexión, la nacionalidad nos interesa para determinar cuál es
la norma que va a solucionar la controversia.
CÓMO SE SOLUCIONAN LOS CONFLICTOS DE NACIONALIDAD?
Al respecto debemos distinguir entre:
 Personas naturales (todo individuo de la especie humana, cualquiera sea su edad,
sexo o condición).
 Personas jurídicas.
SOLUCIÓN DE CONFLICTOS DE NACIONALIDAD ENTRE PERSONAS
NATURALES:
El conflicto se puede producir porque una persona puede tener en forma
simultánea más de una nacionalidad y de alguna manera se presenta un conflicto en
orden a determinar cuál es la que corresponde.
Los criterios de las distintas legislaciones al respecto son distintos:
Algunas legislaciones aplican o están inspiradas en el principio “ius soi”;
otras en cambio están inspiradas en el principio “ius sanguini”; en el continente
americano prevalece es ius oi, en Europa ius sanguini.
El principio ius soi significa que la nacionalidad de una persona va a quedar
determinada por el lugar de su nacimiento, sea cual fuere la nacionalidad de sus
padres. En cambio el ius sanguini significa que el hijo va a seguir la nacionalidad de
sus padres, esto es, por el vínculo de consanguinidad, independiente de su lugar de
nacimiento.
Dicho lo anterior, cómo soluciona el juez el conflicto? En nuestra
CPR sólo existen normas sustantivas, que nos dicen simplemente quiénes son
chilenos, por tanto hay que aplicar el Código de Bustamante (Caso en que no existe una
norma interna que solucione la controversia.) En esta materia lo primero que hace el
código es hacer una distinción:
1. Si el juez está interesado en el conflicto o
2. Si el juez no está interesado en el conflicto.
1. El Juez estará interesado en el conflicto cuándo una de las
nacionalidades materia de la controversia o el conflicto corresponda a la suya.

40. 40
Si el juez está interesado cómo resuelve este conflicto?
“Art. 9° Cada Estado contratante aplicará su propio derecho a la
determinación de la nacionalidad de origen de toda persona individual o jurídica y
de su adquisición, pérdida o reintegración posteriores, que se hayan realizado
dentro o fuera de su territorio, cuando una de las nacionalidades sujetas a
controversia sea la de dicho Estado. En los demás casos, regirán las disposiciones
que establecen los artículos restantes de este capítulo”.
De acuerdo a la norma transcrita, cualquiera que sea la materia de que se
trate este conflicto, el juez interesado va a aplicar su propia ley o su propio derecho,
aplica la lex fori, es decir, la ley del Tribunal.
Ej. juez interesado, conflicto entre un chileno y un paraguayo, en este caso el
juez aplicará su propio derecho para solucionar el conflicto, esto es, la CPR.
2. Por el contrario, el juez no estará interesado en el conflicto ,
cuando la materia no corresponda a su competencia.
En este caso el Código de Bustamante subdistingue:
a) Si se trata de nacionalidad de origen
b) Si se trata de nacionalidad adquirida,
c) Si se trata de pérdida de nacionalidad
d) Y si se trata de recuperación de la nacionalidad
En ninguno de estos casos el juez estará interesado.
Por tanto, en cuanto surge una pregunta para determinar la nacionalidad de
una persona, el juez va aplicar su propio derecho.
06 de Octubre de 2010
a) NACIONALIDAD DE ORIGEN : es aquella que la ley atribuye a una
persona determinada al momento de nacer.
En la legislación chilena, la
nacionalidad de origen abarca también la nacionalidad chilena que adquiere una
persona determinada en el momento de ejercitar su derecho de opción, o bien, en
otras ocasiones al momento de avecindarse en Chile.
El Código de Bustamante se refiere en primer lugar a los conflictos de
nacionalidad de origen, en su art. 10:
“Art. 10. A las cuestiones sobre nacionalidad de origen en que no esté
interesado el Estado en que se debaten, se aplicará la ley de aquella de las
nacionalidades discutida en que tenga su domicilio la persona de que se trate”.

41. 41
Esta disposición, plantea que el juez deberá recurrir a la Ley del país en que
tenga su domicilio la persona de que se trate, pero siempre y cuando ésta tenga
domicilio en alguno de los Estados cuya nacionalidad se está discutiendo; si tuviere
domicilio en ambos países, se va a aplicar la ley del último domicilio.
Por lo tanto, el juez lo primero que hará será recurrir a la ley del país de su
domicilio y si tiene en ambos, aplicará la ley del último domicilio.
Ej. 1: Una persona nace en Perú y sus padres son Argentinos, el juez tiene que
determinar si esta persona es peruana o argentina; si tiene domicilio en Perú,
prevalecerá la ley peruana, y si tiene en ambos, la ley del último domicilio.
Ej. 2: Qué pasa si la persona tiene domicilio en un tercer estado, totalmente
ajeno al conflicto?: la solución la da el art. 11 del Código de Bustamante:
Art. 11. A falta de ese domicilio se aplicarán al caso previsto en el artículo
anterior los principios aceptados por la ley del juzgador.
La disposición citada expresa que el juez va a resolver el conflicto recurriendo
a los principios aceptados por su derecho; por tanto situémonos qué pasa si este
juez es chileno, cómo va a resolver el conflicto?, el juez chileno no va a aplicar ni
derecho chileno ni la Constitución Política de la República, entonces qué aplicará?
Aplicará ius soli, esto es, va a aplicar la ley del lugar de su nacimiento. Y si la
persona nació en Bolivia?, también, puesto que en el continente americano
prevalece el ius solis, a diferencia de Europa, en que predomina el ius sanguini.
b) NACIONALIDAD ADQUIRIDA : es aquella que la persona adquiere
durante su vida en sustitución de su nacionalidad originaria.
El medio para
obtenerla es la llamada naturalización, que es el hecho de adquirir una nueva
nacionalidad con posterioridad a la originaria y en sustitución de ella.
En materia de nacionalidad adquirida, el Código de Bustamante distingue
entre nacionalidad adquirida individual y nacionalidad adquirida colectiva,
dependiendo si se refiere a una persona o si se refiere a varias:
1 Tratándose de la nacionalidad adquirida individual, la respuesta la da el
art. 12 del Código de Bustamante:
Art. 12. Las cuestiones sobre adquisición individual de una nueva nacionalidad,
se resolverán de acuerdo con la ley de la nacionalidad que se suponga adquirida.
Aquí el juez aplicará la ley de la nacionalidad que se supone adquirida.

42. 42
2 Tratándose de nacionalidad adquirida colectiva, la solución la da el art.
13:
Art. 13. A las naturalizaciones colectivas en el caso de independencia de un
Estado se aplicará la ley del Estado nuevo, si ha sido reconocido por el Estado
juzgador, y en su defecto la del antiguo, todo sin perjuicio de las estipulaciones
contractuales3 entre los dos Estados interesados, que serán siempre preferentes.
Este artículo curiosamente, sólo se pone en la situación de que esta
naturalización colectiva se produzca por independencia, o sea, se pone en el caso de
que un Estado se haya independizado de otro, produciéndose por tanto un conflicto
en orden a determinar cuál es la nacionalidad de las personas de este Estado. No
hay una explicación clara al respecto, porque podría darse de otra forma que no sea
independencia de un Estado?, ej. Sucesión de estados.
Quizás la respuesta a esta figura, es que en la época en que se celebró la 6ª
conferencia, año 1928, existían aún situaciones o afanes independentistas,
específicamente en países de África, por tanto Sánchez de Bustamante entendía que
la naturalización colectiva en gran parte se podía deber a una independencia (a juicio
del profesor no es una explicación solvente).
Análisis del art. 13:
1. Establece un orden de prelación: en primer lugar dice que si existe un
tratado vigente, entre los países en cuestión, se estará a lo que diga éste.
Curiosamente esta solución se plantea al final de dicha disposición.
2. Si no existen tratados, dice que se va a aplicar la legislación del Estado
nuevo, siempre y cuando hubiese sido reconocido por el Estado al que pertenece el
juez.
3. Y a falta de tratado y de que se aplique la legislación del Estado nuevo, se va
a aplicar la legislación del Estado Antiguo, esto es, si es que no ha sido reconocido
por el Estado Juzgador.
Lo anterior implica derechamente un reconocimiento, el que se subentiende
que es un reconocimiento de Estado y no de gobierno. Cuando se reconoce un
Estado, se está reconociendo un sujeto de derecho internacional, en cambio cuando
se reconoce al gobierno, se reconoce a la autoridad, el poder. Esta es la gran
diferencia entre reconocimiento de estado y de gobierno.
Ej. El pueblo mapuche se independizó, una especie de andorra, qué
nacionalidad tendrán?, cómo se resuelve el conflicto?, supongamos que no hay
3
Tratados.

43. 43
tratado; a falta de tratado se aplicará la del Estado nuevo, siempre que sea
reconocido por el estado juzgador, si no ha sido reconocido, se aplicará la del
antiguo. (En el fondo siempre deben existir 3 estados, puesto que el juzgador nunca estará
interesado).
PRUEBA: acumulativa, sólo la materia, la separata no entra.
18 de Octubre 2010.-
Fecha prueba recuperativa: 10 de noviembre: contenido toda la materia.
Fecha examen: 27 de noviembre 2010.Pérdida de la nacionalidad:
Respecto a la pérdida de nacionalidad, el Código de Bustamante plantea la solución
en el art. 14.Según este artículo el juez aplicará la legislación del estado cuya nacionalidad se
supone perdida. Por ej. Se discuten Perú si una persona ha perdido su nacionalidad
chilena por haberse nacionalizado en Paraguay, al decir se discute en Perú significa
que conocerá el Juez peruano, cual va a ser la solución? La que supone perdida es la
Chilena.
Recuperación de la nacionalidad:
En cuanto a la recuperación de la nacionalidad ello puede referirse a un apátrida,
una persona sin patria o bien a una persona que se haya naturalizado
simultáneamente o con posterioridad a la pérdida. A este respecto la solución es
variada por que en el caso del apátrida se aplica necesariamente la nacionalidad
que se pretenda haber recobrado, por que? Por que ninguna otra ley puede
concurrir con ella.
En el segundo caso, o sea la persona que se haya naturalizado simultáneamente o
con posterioridad a la pérdida debe aplicarse la misma ley, o sea la ley de la
nacionalidad que se pretenda haber recuperado. Ello por que sin duda alguna
ninguna legislación tiene mejores títulos o mejor parecer para resolver un conflicto
de tal naturaleza. Este criterio es aceptado por el Código de Bustamante en su art.
15.- señalando que se aplica la legislación del estado cuya nacionalidad se
pretende recobrar. Esto se hace en virtud de una ley dictada al efecto.
CONFLICTOS DE NACIONALIDAD PERSONAS JURIDICAS.-

44. 44
Personas jurídicas: definidas e n el art. 545 del Código Civil.
Se clasifican en personas jurídicas de derecho público y pj de derecho privado,
entre las pj de derecho público encontramos las municipalidades, en cuanto a
personas jurídicas de derecho privado se clasifican en personas jurídicas de derecho
privado con fines de lucro y personas jurídicas de derecho privado sin fines de lucro
y estas últimas pueden ser corporaciones, fundaciones y asociaciones.
Las personas jurídicas con fines de lucro son las sociedades que pueden ser
sociedades de personas o bien sociedades de capital, entre las que encontramos
EIRL, Soc. Resp. Ltda., Soc. encomandita por acciones, o encomandita simple; Spa.
Lo que nos interesa en esta materia es resolver el conflicto de nacionalidad.
Conflicto de nacionalidad de personas jurídicas de derecho público: No existe
problema alguno en conflicto de nacionalidad en las pj de derecho público Estas
tienen la nacionalidad del estado que las crea o autoriza.
Conflictos de nacionalidad.
Hay diversos tipos de soluciones en el derecho comparado:
Cuales son: Por ej,. Dicen que tienen la nacionalidad del país que las crea o autoriza.
Otro criterio señala que tienen la nacionalidad de sus directores o gerentes. Otros
dicen que tienen la nacionalidad de su explotación. Otros señalan que tienen la
nacionalidad del lugar de su constitución, que no es lo mismo que el país que las
crea y autoriza. Otros la nacionalidad donde tengan su domicilio o sede social, etc.
Son varios los que se utilizan en el derecho comparado.
Donde encontramos nosotros las normas que los permitan determinar la
nacionalidad de las personas jurídicas de derecho privado.
En este caso no existen reglas internas que permitan determinarlo por lo tanto
aplicamos el Código de Bustamante.
Distinguir: si el juez está interesado o si el juez no está interesado.
Si está interesado: aplica lex fori, es decir su propio derecho, fundamento legal art.
9 del Código de Bustamante
Si no está interesado hay que subdistinguir: