Eighth Investment Arbitration Forum: CETA, TTIP and TPP

1. Tratado Transatlántico de
Comercio e Inversiones
Octavo Foro de Arbitraje en Materia de Inversión
Líder en Arbitraje en Latinoamérica
“A powerhouse at the forefront of Latin arbitration”
Chambers Latin America – Nivel 1
Chambers Global – Nivel 1
Chambers USA – Nivel 1
Simón Navarro
White & Case LLP
Washington, D.C.
simon.navarro@whitecase.com
8 de noviembre de 2016
Ciudad de México, México

2. Introducción
 TTIP y CETA suponen cambio de paradigma en
la protección de inversiones
 Origen del TTIP en EEUU, pero las propuestas
más novedosas provienen de la Unión Europea
 Instrumento bilateral más importante del mundo
en términos numéricos
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3. Estructura
1. Preocupaciones de la comunidad jurídica en el
momento de la negociación del TTIP
2. Respuesta del TTIP a esas preocupaciones
3. Estado actual de la negociación del tratado
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4. Antecedentes

5. Crisis de legitimidad del sistema
 En 2013 comenzó la primera ronda de negociaciones
del TTIP
 Durante los 10 años anteriores, se vino fraguando un
encendido debate sobre la “crisis de legitimidad” del
sistema de protección de inversiones.
– Profesor José Álvarez (NYU): “El arbitraje es el enemigo del Estado”
 Debate sobre legitimidad: importancia capital de la
percepción de los usuarios
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6. Críticas contra el sistema
 Investor bias: percepción de sesgo e favor de los inversores
 Amenaza a la soberanía de los Estados
 Conceptos ambiguos e indeterminados: trato justo y equitativo y
expropiación indirecta
 Falta de certidumbre y previsibilidad del sistema: resoluciones
contradictorias (Saga SGS, estado de necesidad)
 Ausencia de revisión de los laudos arbitrales
 Club elitista de árbitros: falta de diversidad
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7. Contenido del TTIP

8. Respuesta del TTIP a las críticas contra
el sistema
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1. Amenaza a la soberanía de los Estados
• Artículo 2: declaración lapidaria
• Se proclama el derecho de los Estados a legislar para alcanzar sus
objetivos estratégicos, entre los que se incluyen la protección de la salud
pública, la seguridad, el medio ambiente, la moral pública, la protección
social y de los consumidores, la promoción y protección de la diversidad
cultural
• Localización estratégica en el marco del Tratado
2. Vaguedad de conceptos
• Artículo 3: definición de trato justo y equitativo y lista cerrada de supuestos
• Artículo 4 y Anexo: definición de expropiación indirecta y lista de factores
relevantes
• Clarificación de conceptos y guías para su aplicación por los tribunales.

9. Respuesta del TTIP a las críticas contra
el sistema
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3. Falta de transparencia
• Se adoptan las Reglas UNCITRAL sobre Transparencia en los Arbitrajes
entre inversionistas y Estados en el Marco de un Tratado.
• Se adopta un Código Ético para los árbitros/jueces
4. Falta de certidumbre y previsibilidad y supuesta parcialidad de los
árbitros
• Medidas más novedosas del Tratado
• Sustitución del mecanismo de nombramiento de árbitros por un tribunal
internacional de carácter permanente
• Doble instancia: Tribunal de 1ª instancia y Tribunal de Apelación

10. Características del Tribunal TTIP
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1. Tribunal de Primera Instancia
• Composición. 15 jueces: 5 EEUU, 5 EU, 5 de terceros estados, nombrados
por un periodo de 6 años
• Paneles.
- Formados por 3 jueces: 1 de cada zona geográfica
- Composición neutra, rotatoria y designación aleatoria
• Cualificaciones. Jueces o “juristas de reconocio prestigio”
• Honorarios.
- Las partes pagarán los honorarios de los jueces por mitad y caso por
caso
- Excepciones: dedicación a tiempo completo con fijación de salario

11. Características del Tribunal TTIP
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2. Tribunal de Apelación
• Composición.
- 6 jueces: 2 EEUU, 2 EU, 2 de terceros estados, nombrados por un
periodo de 6 años
- Presidente y Vicepresidente
• Paneles.
- Formados por 3 jueces: 1 de cada zona geográfica.
- Composición rotatoria y designación por el Presidente
• Cualificaciones. Jueces o “juristas de reconocio prestigio”
• Honorarios.
- Las partes pagarán los honorarios por mitad y caso por caso
- Excepciones: dedicación a tiempo completo con fijación de salario

12. Algunas consideraciones preliminares
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 Terminología: ¿jueces en vez de árbitros?
- No se trata de un procedimiento judicial stricto sensu
- Reglas CIADI, UNCITRAL o acordadas por las partes
- Las resoluciones tienen la consideración de laudos a efectos del
Convenio de NY
 Incompatibilidad de los jueces para ejercer como abogados de
parte
 Doble instancia
- Revisión de los laudos
- Corpus de sentencias: previsibilidad, certidumbre y seguridad jurídica
 Avances

13. Algunas críticas
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 The devil is in the details
- ¿Quién designa a los jueces?
- ¿Cuáles serán sus honorarios?
- ¿Institucionalización del club selecto y elitista de árbitros?
 Los inversores pierden su “derecho” al nombramiento de
árbitros
- Temor al nombramiento de jueces pro-estado
- ¿Está fundado ese temor?
 Duración y costes del procedimiento

14. Algunos problemas adicionales
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 Inter-relación del TTIP con el Convenio de NY
- Sentencias TTIP = laudos arbitrales
- Ejecución de sentencias al amparo del Convenio de NY
- La UE no es parte del Convenio de NY
 Inter-relación del Tribunal TTIP con el TJUE
- El TJUE es el intérprete supremo del Derecho de la UE
- El TTIP será Derecho de la UE
- ¿Cabrán revocaciones de sentencias o cuestiones prejudiciales?

15. Estado actual del TTIP

16. Estado actual del TTIP
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 Actualmente en negociación
- Posteriormente, firma y ratificación por los 28 Estados Miembros de la
UE.
 Críticas desde EEUU
- La Senadora Elisabeth Warren ha calificado el Tribunal TTIP como
“rigged pseudo-court”
- Carta al Congreso de EEUU en apoyo a la Senadora Warren
denunciado que el TTIP debilita el Estado de Derecho y faculta a
corporaciones extranjeras para demandar a EEUU
- Ambos candidatos presidenciales han rechazado el estado actual de los
tratados de comercio internacional

17. Estado actual del TTIP
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 Críticas desde la UE
- El Vice-Canciller alemán ha afirmado que “el tratado ha muerto, pero
nadie se atreve a admitirlo”
- El Presidente Holland ha afirmado que nunca firmaría el TTIP en su
estado actual
 Sorprendentemente, las negociaciones continúan
- 3-7 octubre 2016: 15 ronda de negociaciones
- La Comisaria de la UE: “el hecho de que no se firme el tratado
en 2016, no quiere decir que no se vaya a firmar”
- ¿Futuro del TTIP?

18. Muchas gracias

19. White & Case LLP
Simón Navarro
Asociado
Washington DC
simon.navarro@whitecase.com
In this presentation, White & Case means the international legal practice comprising White & Case LLP, a New York State registered limited liability partnership,
White & Case LLP, a limited liability partnership incorporated under English law and all other affiliated partnerships, companies and entities.