1. TRIBUNAL SUPERIOR DE JUESTICIA DE ANDALUCÍA
SALA DE LO CONTENCIOSO-ADMINSITRATIVO
SEDE GRANADA
SECCIÓN TERCERA
ROLLO NÚM.1170/09
SENTENCIA NÚM 2444 DE 2.013
En la Ciudad de Granada, a diecisiete de jlio de dos mil trece.
Ante la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía,
con sede en Granada, se ha tramitado el recurso de apelación número 1170/09 diamante del
procedimiento ordinario núm 222/06, seguido ante el Juzgado de lo ContenciosoAdministrativo número 2 de los de Granada, siendo parte apelante doña M T de N M, Don F R,
A R O, F J P M, F V C, AM V y A M F G, representados y asistidos por la Sra. Letrada doña V M S
y parte apelada, el Ay6untamiento de Cijuela, en cuya representación actuó la Sra.
Procuradora, doña Y R My defendido por el Sr.Letrado de sus servicios jurídicos, doña Ana B A
P, También imugnó la apelación, la entidad codemandada “RMH, SL”, representada y defendida
por la Sra. Letreada, dola A V A P.
ANTECEDENTES DEL HECHO
PRIMERO.- En el mencionado procedimientoe, tramitado ante el Juzgado de lo ContenciosoAdministrativo citado, se dictó sentencia nº 202/08 en fecha 1 de septiembre de 2008,
interpeoniéndose frete a dicha resolución recurso de apelación dentro de plazo. Tras ser
admitido por el Juzgado, se dio traslado a las demás partes personadas para que en el plazo de
15 días formularan su oposición al mismo, presentándose por la parte apelada escrito de
impugnación de dicho recurso.
SEGUNDO.- Elevadas las actuaciones a esta Sala, se formó el oportuno rollo, se registró , se
designó Ponente, y al no haberse practicado prueba, ni celebrado vista o conclusiones, se
declararon conclusas las actuaciones para dictar la resolución procedentes. Se señaló para
deliberación, votación y fallo del presente recurso el día referido en las actuaciones, en que
efectivamente tuvo lugar.
TERCERO. En la tramitación del resente recurso se han observado todas las prescripciones
legales; siendo Magistrada Ponente, la Ilma. Sra. Doña Estrella Cañavate Galera, que expresa el
parecer de esta Sala.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- El presente recurso de apelación tiene por objeto la sentencia nº 202/08 en fecha 1
de septiembre de 2008, dictada por el Juzgado de lo contencioso administrativo nº 2 de
Granada en su prodedimiento abreviado número 222/06, por la que se inadmitió el recurso
2. contencioso administativo interpuesto por los recurrentes contra la desestimación presunta del
recurso de reoposición interpuesto el 5 de septiembre de 2005 contra los Acuerdos del
Ayuntamiento de Cijuela de fecha 19 de mayo de 2003 de concesión a la entidad codemandada
de licencia de actividad para la venta, exposición y almacenaje de materiales de construcción,
la licencia concedida por resol8ución del mismo órgano de 22 de diciembre de 2003 par
construcción de nave en Cortijo de Santa Filomena y la resolución de 26 de octubre de 2004 d
concesión de licencia para cercar la misma con colocación de vallado.
La sentencia apelada inadmitió el recurso contencioso administativo por considerar que se
trataba de un acto reproducción de otro anterior consentid y firme al haberse intepuesto el
recurso potestativo de reposición fuera del plazo de un mes.
SEGUNDO.- La parte apelante fundamenta su recurso en que no puede apreciarse dicha
excepción de acto consentido y firme pues el recurso de reposición se interpuso dentro de
plazo pues el día que vencía el plazo conforme al cómputo de fecha a fecha era domingo, por lo
que se interpuso al día siguiente hábil, que era lunes.
En segundo lugar, considera que, rechazada la inadmisibilidad, debe entrarse a conocer en el
fondo del asunto y estimar la demanda por los motivos expuestos en la misma
La Administración local y la codemandada impugnan la apelación al considerar que está bien
apreciada la inadmisibilidad ya que el plazo de interposición del recurso de reposición deberá
contarse desde mucho antes, cuando se le dio a la parte vista del expediente el 1 de marzo de
2005 sin ser necesario esperar a la notificación formal del texto integro de los Acuerdos locales.
También invoca una segunda causa de inadmisibilidad consistente en la falta de reclamación
previa en vía administrativa pues en esta vía la pretensión fue de anulación de los actos
mientras que en la via jurisdiccional se pide la revisión conforme a los artículos 189 y 190 de la
LOUA.
TERCERO.- Procede resolver en primer lugar sobre la causa de inadmisibilidad declarada en la
sentencia de instancia. El art. ll7.l de la ley 30/ 1992 dispone: 1." El plazo para la interposición
del recurso de reposición será de un mes, si el acto fuera expreso. Si no Io fuera, el plazo será
de tres meses y se contará, para el solicitante y otros posibles interesados, a partir del día
siguiente a aquel en que, de acuerdo con su normativa específico, se produzca el acto
presunto. . . ”
La cuestión que se plantea, dirigida a determinar la forma en que deben computarse los plazos
ofrecidos por la ley 30/92, es estrictamente jurídica y sobre ella esta misma Sección Ill ha
tenido ocasión de pronunciarse ya en reciente sentencia n° 899/20l3 de 4 de marzo de 2013,
según la cual:
“En este orden de cosas las reglas relativas al cómputo de los plazos no han dejado de suscitar
polémica ya desde la primitiva Ley de Procedimiento Administrativo de 1958, cuando aquellos
se fijan por meses o a os. Dicha Ley en su articulo 59 prevenía que "los plazos se contarán
siempre a partir del día siguiente a aquel en que tenga lugar la notificación o publicación del
acto de que se trate" sosteniéndose por la jurisprudencia en un primer momento que el
cómputo debía efectuarse desde el día siguiente a aquel en que tuviera lugar la notificación o
publicación del acto hasta su correlativo del mes de que se tratase. Con posterioridad tal
criterio fue modificado entendiéndose que aunque el cómputo se inicia a partir del dia
siguiente a la notificación o publicación el plazo finaliza el dia que coincide con el de la
notificación o publicación, considerando que en base a la regla del cómputo de fecha a fecha
derivada del articulo 5.1 CC el dia siguiente en el mes de que se trate comienza un nuevo
periodo.
3. Seguramente con objeto de eliminar las dudas que la interpretación del precepto hacia surgir,
la Ley 30/92 en su articulo 48.4 modifica la redacción precisando que "los restantes plazos flos
no señalados en días) se contarán a partir del día de Ia notificación o publicación del
correspondiente acto... ".
Resulta en consecuencia que la Ley 30/92 acogió el criterio establecido por la Jurisprudencia y
así lo ha entendido el Tribunal Supremo al precisar entre otras en sentencia de 13-2-98 lo
siguiente:
"... hace tiempo que la jurisprudencia es constante, consolidada y concluyente al señalar que,
en orden a la regla "de fecha a fecha”, para los plazos señalados por meses o por a os el "dies
ad quem ", en el mes de que se trate es el equivalente al de la notifcación 0 publicación. En
síntesis este criterio que luego seria acogido por el art. 48.2 y 4, párrafo segundo de la Ley
30/92 de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y Procedimiento Administrativo
Común puede resumirse incluso antes de esta Ley , en los siguiente términos: "en los plazos
señalados por meses, y aunque el cómputo de fecha a fecha se inicie al día siguiente al de la
notificación o publicación, el dia final de dichos plazos será siempre el correspondiente al
mismo número ordinal del día de la notificación o publicación del mes o a o que corresponda. "
La nueva redacción adoptada por la Ley 30/92 no dejó, no obstante, de suscitar nuevas dudas y
así se ha podido entender que con tal redacción la Ley había anticipado un día el del
vencimiento que en definitiva vendría a ser el anterior al correspondiente a la notificación o
publicación y con tal interpretación se han producido determinadas resoluciones
administrativas.
Ante tal situación la Reforma de 13 de enero de 1999 modifica nuevamente la redacción del
precepto reiterando la primitiva de la Ley de 1958 y estableciendo en el artículo 48.2 que "si el
plazo se fijó en meses o o os estos se computarán a partir del día siguiente a aquel en que
tenga lugar la notificación o publicación del acto de que se trate... ".
En la interpretación del indicado precepto en su actual redacción caben dos posibilidades, una,
sostenida por la actora que supone considerar que la supresión del término de fecha a fecha y
la indicación de que el cómputo se realizará a partir del día siguiente a aquel en que tenga
lugar la notificación del acto de que se trate da lugar a entender que el plazo finaliza el día
siguiente en el mes posterior del ordinal en que tenga lugar la notificación y otra postura que,
sobre la tradicional regla del cómputo de fecha a fecha de los plazos señalados por meses o por
años consagrada en el art 5 del Código Civil, estima que aún cuando el cómputo deba iniciarse
al día siguiente de la notificación del acto impugnado, el plazo vencerá el ordinal en el mes
siguiente del día en que tenga lugar la notificación del acto administrativo impugnado. Esta es
la posición sostenida por la jurisprudencia mayoritaria, y que compartimos en esta sentencia
pues según se indica en la Sentencia del Tribunal Supremo de 28 diciembre 2005 (Sala de lo
Contencioso-Adminìstrativo, Sección 5) dictada en el recurso de casación 7706/2002 "Ya en
nuestra STS de 13 de febrero de 1998, anterior a la reforma llevada a cabo por la Ley 4/1999 (,
329) señalamos que: «Conforme a reiterada jurisprudencia de esta Sala, el cómputo de los
plazos que como el que se preveía para el recurso de reposición previo al Contencioso:
Administrativo, se establecían o ñjaban por meses había de efectuarse de fecha a fecha ( art. 5
CCy 60.2 LPA (, 1469, 1504 y)). Y, aún cuando la redacción del artículo 59 de la anterior LPA
provocó inicialmente declaraciones contradictorias, puesto que disponía que los plazos habían
de computarse siempre a partir del día siguiente a aquel en que tenga lugar la notificación o
4. publicación del acto y podía dudarse si la fecha final era la correspondiente a "ese día
siguiente", hace tiempo que la jurisprudencia es constante, consolidada y concluyente al
señalar que en orden ala regla "de fecha a fecha", para los plazos señalados por meses o por a
os el dies ad quem, en el mes de que se trate es el equivalente al de la notificación o
publicación. En síntesis este criterio que luego sería acogido por el art. 48.2 y 4, párrafo
segundo de la Ley 30/ l992 (RCL 1992, 2512, 2775 y), de Régimen Jurídico de las
Administraciones Públicas y Procedimiento Administrativo Común puede resumirse, incluso
antes de esta Ley, en los siguientes términos: "en los plazos señalados por meses, y aunque el
cómputo de fecha a fecha se inicie al día siguiente al de la notificación o publicación, el dia final
de dichos plazos será siempre el correspondiente al mismo número ordinal del dia de la
notificación o publicación del mes o a o que corresponda ( SSTS 25 de mayo) y 21 de
noviembre de l985, 5572), 24 de marzo) y 26 de mayo de 1986, 3335), 30 de septiembre y 20
de diciembre de 1988, 12 de mayo de 1989, 2 de abril y 30 de octubre de 1999, 8432), 9 de
enero y 26 de febrero de 1991, 18 de febrero de 1994, 25 de octubre, 19 de julio) y 24 de
noviembre de 1995, 8344), 16 de julio) y 2 de diciembre de 1997, entre otras muchas)››.
Y con posterioridad a la reforma del articulo 48 de la LRJ-PAC (RCL 1992, 2512, 2775 y) por la
Ley 4/ 1999, de 13 de julio (, 329) hemos señalado en la STS de 26 de septiembre de 2000 que
«es doctrina mayoritaria y, en todo caso, actual de este Tribunal Supremo que (a fin de que no
se compute dos veces una misma fecha) el plazo se cuenta desde el día siguiente a la
notilicación de la resolución que se pretende recurrir y termina el dia en que se cumple el mes
pero contado desde la misma fecha de la notificación. ( Sentencias del Tribunal Supremo de 24
de marzo de 1999, 2353), 25 de octubre de 1995) y todas las en ella citadas; de 9 de enero de
1991) y de l8 de febrero de 1994); y auto de 30 de octubre de 1990." Criterio mantenido con
posterioridad en la STS de 4 de julio de 2001.”
CUARTO.- Y respecto del día en que debe iniciarse el cómputo, no puede mas que acogerse la
tesis del recurrente y de la sentencia de instancia, en cuanto a considerar que solo hay
notificación legal en el momento de ser recepcionados las textos íntegros de los Acuerdos, con
expresión de los recursos que proceden, plazo de interposición y órgano administrativo ante el
que deberán, en su caso interponerse. Sin embargo, conforme a la tesis expuesta en el
fundamento anterior, el plazo se cuenta desde el día siguiente a la notificación de la resolución
que se pretende recurrir y termina el día en que se cumple el mes pero contado desde la
misma fecha de la notificación (notificado el 4-8-2005) el plazo vencía el 4-9-2005 pero al ser
este día inhábìl por se domingo, el último día del plazo era el 5-9-2005 con lo ìual el recurso de
interposición se interpuso dentro de plazo. Tales razones nos conducen ala desestimación de la
causa de inadmisibilidad planteada.
QUINTO.- No procede tampoco estimar en el segundo motivo de inadmisibilidad planteado por
la apelada pues precisamente, del escrito de interposición del recurso de reposición el 5-82005 se constata que se pide la revisión con expresa mención de los artículos 89 y 190 de la
LOUA (pag 8) y también en la demanda (folio 70 de las actuaciones) con solicitud de revisión,
al considerar que procede ordenar a la Administración demandada la incoación del
procedimiento de revisión de oficio de los Acuerdos de concesión de licencias .
Por su parte la Administración demandada consideraba que no concurrían los supuestos de
nulidad de pleno derecho que permitirían la apertura del procedimiento de revisión de oficio
de la licencia concedida. Así se concreta por dicha parte que la conjunción de los arts l89, l85 2
b) y l8l.l no permiten la revisión de oficio de la licencia ante los vicios reprochados. En
particular se estima que no concurren las notas de vulneración manifiesta y grave en los vicios
reprochados frente a la ordenación establecida. Por otro lado se afirma que la incoación de
dicho procedimiento sería inútil y contrario a la economía procedimental puesto que el
Ayuntamiento no aprecia de antemano la concurrencia de causa de nulidad alguna.
5. En el supuesto de autos la cuestión se circunscribe a determinar si la licencia impugnada reúne
las condiciones precisas a fin de permitir su revisión de oficio por causa de nulidad de pleno
derecho .Así conforme al art 102 de la ley 30./92 l. Los actos de las Administraciones públicas
son niilos de pleno derecho en los casos siguientes: f) Los actos expresos o presuntos
contrarios al ordenamiento jurídico por los que se adquieren facultades o derechos cuando se
carezca de los requisitos esenciales para su adquisición", en donde encuentran acomodo los
vicios de esta clase de las licencias, toda vez que las licencias urbanísticas son "actos de
autorización, con los que la Administración remueve los obstáculos que se oponen al ibre
ejercicio de un derecho del que es titular el sujeto autorizado", (STSJA, de 6 de abril de 1998).
En todo ello abunda el artículo 190 de la LOUA al referir que,
"1 . Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo anterior, las licencias urbanísticas y las órdenes
de ejecución, así como cualquier otro acto administrativo previsto en esta Ley, cuyo contenido
constituya o habilite de manera manifiesta alguna de las infracciones urbanísticas graves o
muy graves definidas en esta Ley, deberán ser objeto de revisión por el órgano competente, de
conformidad con lo establecido en legislación reguladora del Régimen Jurídico de las
Administraciones Públicas y del procedimiento Administrativo Común.
2. Los procedimientos de revisión, a los que se refiere el apartado anterior, o de declaración de
Iesividad serán independientes a todos los efectos de los de carácter sancionador",
En relación a tales supuestos el TS ha destacado la excepcionalidad de los mismos de tal
manera que por razones de seguridad jurídica no pueden extenderse sino a los supuestos
especificamente contemplados por ellos, esto es en relación a los supuestos de nulidad de
pleno derecho por concurrir una infracción de los requisitos esenciales del acto administrativo,
circunstancia que deba entenderse referida a que los vicios reprochados sean de gravedad.
SEXTO .- Sin embargo, partiendo del presente marco normativo, en el presente caso, resultan
suficientemente acreditada la existencia de los graves vicios de nulidad alegados por la
recurrente los cuales aparecen ratificados por la Resolución de la Delegación Provincial de 254-2006 la cual se apoya en su principal base probatoria constituida por el informe técnico
elaborado por los servicios técnicos de la Delegación Provincial de Obras Públicas y Transportes
de la Junta de Andalucía de 21 de febrero de 2006, reproducido en la misma resolución , y
según los cuales se constata que : el vallado de 7 m. de altura y opaco supera los límites
permitidos, la construcción de naves adosadas al vallado son de uso industrial y no meramente
artesanal, se trata de una actividad de gran uso comercial con venta y exposición de materiales
de construcción ocupando la totalidad de los terrenos que son unos 7.800 m2 sin respetar el
planeamiento vigente. Se hace un uso privativo del suelo cedido y consolidado como vial
público según las NNSS y que por tanto las tres licencias concedidas constituyen una infracción
urbanística muy grave tipificada en el articulo 207. 3°. d) de la LOUA por afectar a la
infraestructura de una vía pública. Por Io anterior la Delegación Provincial resolvió en
resolución instar al Ayuntamiento para que proceda a la revisión de dichos actos por constituir
los actos de concesión de las tres licencias una infracción urbanística muy grave.
Así los vicios reprochados revelan un incremento en el aprovechamiento del suelo concedido
por el Plan y Ia ocupación de espacios públicos con alteración del uso asignado al suelo en
cuestión. Con claridad se incluyen los vicios reprochados en los supuestos de infracciones muy
graves descritas en el art 207.4 de la LOUA que regula las infracciones muy graves
contemplando los actos constructivos afectantes a determinadas clasificaciones dc suelo
(parques, jardines dotaciones públicas, suelo no urbanizable, determinaciones de la
ordenación estructural), o a la inexistencia de instrumento de planeamiento habilitante para la
edificación.
6. De esta manera y partiendo de la excepcionalidad del remedio constituido por la vía de
revisión de oficio de actos nulos por su incidencia en la seguridad jurídica, la Sala estima que
concurre en el supuesto de autos el requisito de gravedad para afirmar la existencia del vicio de
nulidad de pleno derecho.
Así pues, procede la anulación de la sentencia de instancia y, entrando en el fondo del asunto,
deberá ser estimado el recurso contencioso administrativo interpuesto por los recurrentes y
anular los Acuerdos del Ayuntamiento de Cijuela de fecha 19 de mayo de 2003 de concesión a
la entidad codemandada de licencia de actividad para la venta, exposición y almacenaje de
materiales de construcción, la licencia concedida por resolución del mismo órgano de 22 de
diciembre de 2003 para construcción de nave en Cortijo de Santa Filomena y la resolución de
26 de octubre de 2004 de concesión de licencia para cercar la misma con colocación de vallado
pues estima la Sala que los vicios reprochados reúnen la intensidad suficiente para determinar
la nulidad de pleno derecho invocada por cuanto que reúnen los requisitos de presentarse
como una contradicción manifiesta y grave con el planeamiento.
SÉPTIMO .- De conformidad con lo dispuesto en el apartado 2 del articulo 139 dela Ley
29/1.998, de 13 de Julio , no procede imponer las costas de esta alzada a la parte apelante
pues sus pretensiones han sido totalmente estimadas .
Vistos los preceptos citados y demás de general y pertinente aplicación
FALL0
Iº.-ESTIMAMOS el recurso de apelación interpuesto por la parte apelante, contra la sentencia
n°202/08 en fecha 1 de septiembre de 2008, dictada por el Juzgado de lo contencioso
administrativo 11° 2 de Granada en su procedimiento abreviado número 222/06, por la que se
inadmitió el recurso contencioso administrativo.
2°.-Que debemos ANULAR la sentencia apelada y ESTIMANDU el recurso contencioso
administrativo interpuesto, anular los Acuerdos del Ayuntamiento de Cijuela de fecha 19 de
mayo de 2003 de concesión a la entidad codemandada de licencia de actividad para la venta,
exposición y almacenaje de materiales de construcción, la licencia concedida por resolución del
mismo órgano de 22 de diciembre de 2003 para construcción de nave en Cortijo de Santa
Filomena y la resolución de 26 de octubre de 2004 de concesión de licencia para cercar la
misma con colocación de vallado.
3º.- Sin costas.
Intégrese la presente Sentencia en el libro de su clase y, una vez firme, remitase testimonio de
la misma junto con el expediente administrativo al lugar de procedencia de este.
Notifiquese esta resolución en la forma prevenida en el artículo 248.4 de la Ley Orgánica
6/1985, de 1 de julio, del Poder Judicial, con la advertencia de que contra la misma no cabe
interponer recurso alguno.
Así por esta nuestra Sentencia, la pronunciamos, mandamos y firmamos