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Entendemos por Derecho Constitucional aquella rama del derecho nacionalpúblico que tiene por objeto regular fundamentalmen...
Lo mas interesante de esta norma del Art 31 Inc. 2do) es que utiliza la expresiónsin perjuicio a la responsabilidad que pu...
1. Control Preventivo y a Posteriori.El preventivo se aplica antes de que se aplique determinada medida, el objetoprincipa...
-1º debe emanar de un órgano de la administración del Estado.-2º Se requiere una exteriorización, es decir una manifestaci...
Principio de Probidad       La Constitución política en su artículo 8vo se refiere al principio de laprobidad como integra...
En materia de transparencia, esta ley distingue la transparencia activa y latransparencia pasiva.La activa se relaciona co...
   10- Mecanismos de participación ciudadana de presupuesto      11- Resultados de auditorias.      12- Todas las entid...
DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIÓN1.- Toda persona tiene derecho a solicitar y recibir información de cualquierórgano de l...
10- Principio de la responsabilidad. En virtud del cual el incumplimiento de lasobligaciones que impone la ley originan re...
Agrega la norma que la información solicitada se debe entregar en la forma y porel medio que el requirente señale, siempre...
5- Si se trata de documentos, datos o informaciones que una ley de quórum      calificado haya declarado reservados o secr...
Ante este contexto, este consejo además de oficio o a petición de parte, y si loestima necesario puede fijar audiencias. E...
4- Declaración indagatoria5- Formulación de cargos6- Notificación de los cargos7- Escrito de descargos8- Término Probatori...
CONSEJO PARA LA TRANSPARENCIAOtro aspecto de esta ley es que crea un organismo autónomo, cuyo origen eslegal, de tal modo ...
Por su parte si la autoridad o jefatura o jefe superior del órgano persiste en laactitud, se le aplicará el duplo de la sa...
6- Intervenir en razón de las funciones en asuntos en que tenga un interés   personal o su cónyuge, hijos, adoptados o par...
Eduardo Soto Kloss sostiene que el Estado debe servir a la persona humanaporque la persona humana es anterior al Estado, e...
8.- La constitución señala que Chile es una republica democrática9.- Principio de la soberanía nacional que implica según ...
Las causales de extinción provocada por el acto administrativo son aquellas queimplican la dictación de un acto administra...
11- La CP señala que el ejercicio de la función pública a los titulares a dar estrictocumplimiento al principio de probida...
14- Principio de la responsabilidad. La CP señala al tratar el principio delegalidad en su Art 6, que la infracción a esa ...
publicación. En conclusión, para algunos el daño que generaría no seríaindemnizable. Para otros en cambio si sería indemni...
3er Período. Distinción de que si el acto es político o de gestión.Entendiendo que el estado solo responde si el acto es d...
OTRAS CONSIDERACIONES SOBRE LAS BASES DE LAINSTITUCIONALIDAD1.- En dicho capitulo se establece ciertos valores y principio...
Pero por otro lado existe una dimensión positiva que implica una protección deestos grupos intermedios, cuando precisament...
En segundo lugar la CP se refiere a la forma política del Estado. En cuanto alsistema político del estado, la CP adopta el...
En otro sentido, la CP establece el concepto del estado de derecho y suspremisas, al respecto, establece el principio de l...
La investidura regular, requiere nombramiento o elección correspondiente,efectuada válidamente e implica asumir la función...
En cuanto a la bandera nacional, a diferencia de los otros emblemas, no es sóloun símbolo estatal, sino que además un sign...
1- Principio de la escrituración.Implica que el procedimiento mismo y los actos a los cuales da origen debenexpresarse con...
1. Tener un interés personal en el asunto.2. Parentesco de consanguinidad dentro del 4to grado o de afinidad dentro del   ...
entenderse incorporados a los procedimientos especiales que establezca laley, no pudiendo esos procedimientos especiales v...
Esta ley de procedimiento administrativo, lo que ha pretendido es dar una   regulación general a la dictación del acto adm...
El tribunal calificador debe proceder como jurado en la apreciación de los hechos ydebe fallar con arreglo a derecho. Adem...
Concepto y elementos del sistema electoral públicoHay que precisar que ni la CP ni la ley establecen un concepto y tampoco...
Organismos electoralesEstos organismos se encuentran establecidos en un sistema electoral públicointegrado fundamentalment...
2.- Las juntas electoralesSon organismos integrados por funcionarios judiciales o auxiliares del poderjudicial que actúan ...
5.- Colegios escrutadoresSon aquellos que están compuestos por 6 miembros titulares y 3 suplentesademás del secretario y t...
candidaturas parlamentarias y presidenciales lo relativo a candidatosindependientes a diputados y senadores, y estas candi...
tiene por objeto obtener un presidente apoyado mayoritariamente por laciudadanía y con fuerte legitimidad. Por lo tanto se...
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  1. 1. BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD Se encuentran reguladas en el capítulo I de la constitución del 80 ypodemos sostener que consisten en un conjunto de principios o valores sobrelos cuales descansa el sistema institucional. En este sentido, la carta del 80establece una serie de conceptos o principios que justifican la noción deesenciales. Por ejemplo se refiere a la Familia, al principio de subsidiariedad, a losgrupos intermedios, bien común, Derechos humanos, a la soberanía, terrorismo,principio de supremacía constitucional, principio de legalidad, entre otros.Este Principio de Legalidad merece ser destacado en forma especial porque esuna de las bases esenciales de todo estado de derecho, porque implica la sujeciónde los órganos del estado a derecho. Más que hablarse del principio de legalidad,esta cátedra prefiere hablar del principio de juridicidad.Este Principio de Juridicidad, implica en forma más específica lo siguiente: 1-Los órganos del estado deben someter su acción a la Constitución y a las normas dictadas conforme a ella. 2-Los preceptos de la Constitución obligan, tanto a los titulares o integrantes de dichos órganos como a toda persona institución o grupo. 3-Los órganos del estado actúan válidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley. 4-Ninguna magistratura, persona, ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aún a pretexto de circunstancias extraordinarias otra autoridad o derechos que los que expresamente se les haya conferido en virtud de la constitución y las leyes 5- La infracción a estas normas genera las responsabilidades y sanciones que determina la ley y todo acto en contravención es Nulo.El principio de juridicidad entonces sería más amplio que el principio de legalidadporque implica que los órganos del Estado deben sujetarse integralmente aderecho, y no sólo a la ley, sino que a las fuentes de derecho.Por lo tanto esta cátedra, siguiendo la tesis del Profesor Eduardo Soto Kloss,prefiere hablar del principio de juridicidad, más que el principio de legalidadA juicio de esta cátedra, siguiendo la tesis del profesor Enrique Silva Cimma, en suobra “Derecho administrativo, chileno y comparado” Sostiene que no hay 1
  2. 2. excepciones a este principio, sino que solamente habría situaciones de excepciónaparentes, y no reales. Estas situaciones de excepciones aparentes serían lassiguientes:1.- Los Actos Políticos o de GobiernoEstos actos son aquellos en que el Estado despliega sus potestadesestatales, vale decir, manda, ordena y se contraponen a los actos de gestión enque el estado actúa como un simple particular, es decir, en un plano de igualdad.Los primeros (Actos Políticos) se regulan por el derecho público, y los segundosse regulan por el derecho privado (Actos de gestión).En definitiva el acto político o de gobierno, no es una excepción real al principio dejuridicidad, dado que en nuestro sistema jurídico este acto político o de gobiernoreviste la forma jurídica de un acto administrativo. Y el acto administrativo estásujeto al trámite de Toma de Razón, según la constitución política la ley Nº 10336y la resolución Nº 1.600 de la contraloría general de la República.Por lo tanto, está sometido a un control preventivo de legalidad.2- Actos discrecionales Estos actos son aquellos en que el órgano de la administración del estadopuede apreciar o calificar el mérito, la oportunidad o la conveniencia. Estos actos discrecionales no significan que el órgano estatal pueda actuarfuera de la juridicidad, por cuanto para que el órgano estatal goce de una potestaddiscrecional, es necesario una fuente legal, es decir, se requiere de una ley quele entregue esa potestad. Además tampoco implica que en el ejercicio de esapotestad el órgano estatal actúe fuera de la juridicidad por cuanto en el ejercicio deuna potestad discrecional ese órgano no puede actuar arbitrariamente, es decir,caprichosamente, es decir en forma subjetiva.Además existe un argumento de texto el cual es el propio Art. 6 de la CPR queseñala en su inciso segundo que ninguna persona ni grupos de personas puedenatribuirse ni aún a pretexto de circunstancias extraordinarias otra autoridad oderechos que los que expresamente se les hayan conferidos en virtud de la CPR ylas leyes. 2
  3. 3. Entendemos por Derecho Constitucional aquella rama del derecho nacionalpúblico que tiene por objeto regular fundamentalmente las bases de lainstitucionalidad, las garantías constitucionales y el principio de la separación delas funciones.Precisamente estos aspectos son los que establecen la Constitución Política de1980 que es entonces la primerísima fuente del derecho constitucional chileno.Entendemos como Bases de la Institucionalidad aquellos principios o valoresfundamentales o esenciales que forman parte del estado de Chile,Entendemos por Garantías Constitucionales, los derechos y los deberes delciudadano en relación al estado.En cuanto al Principio de Separación de las funciones, este también seencuentra establecido en la carta del 80 al distinguirse nítidamente una funciónejecutiva, una función legislativa y una función judicial.Esta función Ejecutiva, básicamente implica el gobierno y la administración delEstado, aspectos que están radicados en el Presidente de la República, en elIntendente, el Gobernador, y también a nivel local, es decir, a nivel de losmunicipios.La función Legislativa se encuentra radicada en el poder legislativo, pero tambiénla realiza el Presidente de la República como órgano colegislador.Finalmente la función Judicial implica el ejercicio de la jurisdicción, y está a cargode los tribunales de justicia.Al regularse el poder judicial en la carta del 80 se parte con un concepto dejurisdicción, el cual está establecido en términos semejantes al del artículo primerodel COT, por lo tanto se define la jurisdicción como una Facultad.Lo que en realidad, es una potestad, un poder de ver-Principio de la independencia.-Principio de la responsabilidad.En relación a este principio este en general está establecido en la CP de 1980 endiferentes partes o materias, así destaca por ejemplo en los artículos 6 y 7.Ya sabemos que este principio está consagrado en el artículo 38 Inc. 2do, dentrode las bases generales de la administración del estado.Se consagra entonces el sistema de responsabilidad del Estadofundamentalmente en el acto administrativo que es responsabilidad civilextracontractual del Estado administrador. 3
  4. 4. Lo mas interesante de esta norma del Art 31 Inc. 2do) es que utiliza la expresiónsin perjuicio a la responsabilidad que pudiera afectar al funcionario que causó eldaño, lo cual lleva a acoger en nuestro sistema el principio de la independencia delas responsabilidad, es decir, un mismo hecho puede generar distintos campos deresponsabilidad, es decir, Responsabilidad civil, Penal, Política y administrativa.-La Responsabilidad Civil busca el resarcimiento de los perjuicios generado.-La Responsabilidad Penal busca hacer efectiva una infracción penal medianteuna sanción.-La Responsabilidad Política busca hacer efectiva la responsabilidad por laactuación que le compete en el cargo, en cuanto al control que debe mantener, ypara ello corresponde juicio político con acusación constitucional y laresponsabilidad administrativa tiene por objeto hacer efectiva una infracciónadministrativa con la consecuente aplicación de una medida disciplinaria.Dentro de las normas de la CP también destaca todo lo relativo a la construccióndel sistema nacional de control que implica que la Constitución Política crea unconjunto de mecanismos destinados a fiscalizar el sistema institucional. Para elloentonces este control es susceptible de ser clasificado:-Control Parlamentario.-Control Jurisdiccional-Control AdministrativoEl Parlamentario se ejerce principalmente a través de las facultadesfiscalizadoras que entrega la CP a los diputados y también mediante la peticiónde informes que puede solicitar las comisiones de estudio en la cámara dediputadosEl Jurisdiccional, es el que realizan distintos tribunales dentro del sistema jurídicoinstitucional, por lo tanto este control judicial está a cargo de los jueces letrados,Cortes de apelaciones, Corte suprema, Tribunal Constitucional, tribunaleselectorales regionales, tribunal de cuentas…entre otros.Tratándose del tribunal de cuentas este órgano jurisdiccional funciona al interiorde un órgano administrativo. La función básica de este tribunal colegiado, en 1ª ysegunda instancia, es hacer efectiva la responsabilidad pecuniaria, es decir civil,del servidor público que ha generado algún daño, deterioro, pérdida o merma enalgún bien fiscal que tiene a su cargo. (Cuentadante)En cuanto al control Administrativo aquí básicamente interesa en determinar através de que mecanismos se realiza una fiscalización a la administración delEstado, y para ello hay que distinguir y podemos clasificar el control. 4
  5. 5. 1. Control Preventivo y a Posteriori.El preventivo se aplica antes de que se aplique determinada medida, el objetoprincipal es evitar que se genere la irregularidadEn cuanto al control a posteriori implica fiscalizar una vez que ya se adoptó lamedida, por lo tanto entonces es un control represivo. 2. Control Continuo y Control Selectivo.El control continuo, es aquel que se realiza con cierta periodicidad y constancia,en cambio el control selectivo es aquel que se verifica en forma más bien aleatoriay atendiendo a circunstancias especiales que lo pueden motivar 3. Control interno, Control ExternoEl control interno significa dentro del organismo de la administración activa y elcontrol externo por organismos fiscalizadores a la administración activa. Porejemplo las superintendencias, Consejo nacional de la transparencia.Otro organismo fiscalizador por excelencia es la Contraloría Gral. De la República.A diferencia del consejo nacional de la transparencia, es un organismoconstitucional, el otro es legal. Además la Contraloría general presenta otrascaracterísticas. 1. Se rige por la CP. Se rige por la ley Nº 10.336 y se rige también en cuanto a los actos que van a la toma de razón por la resolución Nº.600 del 2008 2. Vela por el principio de probidad administrativa. 3. Tiene por objeto velar por el control financiero en los distintos servicios públicos. Este control financiero se realiza fundamentalmente a través de informes de auditorias e informes técnicos financieros. Estos informes de ponen en conocimiento del órgano pertinente para que respondan a sus observaciones, y si estas son satisfactorias, se entienden por subsanadas. Pero si no son satisfactorias cabe la formulación de reparos e iniciar un juicio de cuentas. 4. Ejerce el control de legalidad de los actos de la administración. Es un examen de juridicidad tanto en la forma como en el fondo del acto administrativo es la exteriorización unilateral de competencias realizada por un órgano de la administración del Estado en virtud de un procedimiento general de dictación y atendiendo al bien común. Por lo tanto para que ese acto adquiera las características de un acto administrativo. 5
  6. 6. -1º debe emanar de un órgano de la administración del Estado.-2º Se requiere una exteriorización, es decir una manifestación.-3º Esta manifestación debe ser unilateral, porque si es bilateral estamos antela contratación administrativa.-4º El control jurídico se denomina fundamentalmente toma de razón que es uncontrol preventivo de legalidad en virtud del cual se analiza si el actoadministrativo se encuentra ajustado a derecho tanto en la forma como en elfondo.En general los actos administrativos que van a la toma de razón son losdecretos, resoluciones y los decretos con fuerza de ley.Tratándose de los actos administrativos que no van a la toma de razón ellosvan a los que se denomina un registro, y un registro es una mera certificaciónmaterial de ese acto, pero ello no impide que posteriormente la Contraloríageneral despliegue sus facultades fiscalizadoras, como por ejemplo en lacontratación a honorarios.Es por ello entonces que uno de los organismos más fiscalizados son losmunicipios y respecto de ellos se aplica.Esta fiscalización se justifica por 2 motivos:1º El municipio es un servicio público, atendiendo a la CP porque consagra elprincipio de servicialidad del Estado.2º Es un mecanismo de participación democrática porque permite la actuaciónde la ciudadanía a través del sistema de las elecciones y a través del sistemadel plebiscito comunal. 6
  7. 7. Principio de Probidad La Constitución política en su artículo 8vo se refiere al principio de laprobidad como integrante de todos los órganos del estado, por lo tanto se aplica alejecutivo, legislativo y al judicial, sin embargo ya sabemos que el gran desarrollode la probidad es en el campo del derecho administrativo. Por lo tanto la probidadadministrativa según la ley número 18.575 de bases generales de administracióndel estado, según el estatuto administrativo general, es decir, según la ley nº18.834 implica que se debe anteponer siempre el interés general por sobre elinterés particular, se debe mantener una conducta moral intachable en elejercicio de las funciones y una entrega honesta y leal en el cargo.En relación a este principio de la probidad, se han dictado una serie de normasque tienen por objeto modernizar el Estado, es decir que el estado y sus órganosactúen con transparencia. Al efecto entonces se dictó la ley Nº 20.285 sobreacceso a la información públicaEsta ley empieza a regir en su totalidad el 20 de abril de este año, sin embargodesde que se publica en el diario oficial empieza a regir un aspecto de ella el cuales el “Consejo de la transparencia”.El artículo 1 de esta ley señala que regula la transparencia de la función pública yel derecho de acceso a la información de los órganos de la administración delestado. Para tales efectos la ley da conceptos generales. 1- Autoridad o jefatura superior del órgano o servicio de la administración del estado. Y sería la autoridad con competencia comunal, provincial o regional o en su caso el jefe superior del servicio a nivel nacional. 2- Otro concepto general es el de días hábiles o plazos de días hábiles. Ahí se remite la ley a la ley Nº 19.880 que regula el procedimiento administrativo y entiende por inhábiles, los sábados, domingos y festivos. 3- Sitios electrónicos. Sostiene la ley los que son los denominados sitios Web, y son dispositivos tecnológicos que permiten transmitir información a través de computadores, líneas telefónicas o publicaciones digitales.Agrega la ley que estas normas se aplican a los ministerios, intendencias,gobernaciones, gobiernos regionales, municipalidades, fuerzas armadas de ordeny seguridad pública y órganos y servicios públicos creados para el cumplimientode la función administrativa.También deben ajustarse a esta ley la contraloría general de la república y elbanco central. 7
  8. 8. En materia de transparencia, esta ley distingue la transparencia activa y latransparencia pasiva.La activa se relaciona con información de los sitios Web y la pasiva son solicitudesde informaciónTRANSPARENCIA ACTIVA.Implica que los órganos de la administración deben mantener la disposiciónpermanente a disposición del público en sus sitios electrónicos ciertosantecedentes, actualizados una vez al mes.Estos sitios deben contener:  1- La estructura orgánica.  2- Facultades y atribuciones.  3- Marco normativo.  4- Planta del personal, personal a contratas y a honorarios con sus respectivas remuneraciones.  5- Contrataciones para el suministro de bienes muebles, para la prestación de servicios, ejecución de obras, contrataciones de asesorías…etc.  6- Transferencias de fondos públicos.  7- Actos que tengan efectos sobre terceros.  8- Trámites y requisitos que debe cumplir el interesado para acceder a los servicios.  9- Diseño, montos y criterios de acceso a los subsidios. Sin embargo tratándose de estos subsidios no se deben incluir datos sensibles, es decir datos personales, por ejemplo sobre aspectos religiosos, políticos, de origen social…etc. 8
  9. 9.  10- Mecanismos de participación ciudadana de presupuesto  11- Resultados de auditorias.  12- Todas las entidades en que tengan participación cualquiera sea su naturaleza o representación.Todos estos aspectos deben incorporarse en forma completa y actualizada de talmodo de permitir un acceso expedito. Para ello debe crearse un sistemacomputacional que permita estos datos.De tal modo que si estos datos no están actualizados, se puede presentar unreclamo ante el consejo para la transparencia y decide el consejo. De tal modoque para velar por estas normas se atiende primero a los mecanismos de controlinterno y también a lo que resuelva la Contraloría General de la República. 9
  10. 10. DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIÓN1.- Toda persona tiene derecho a solicitar y recibir información de cualquierórgano de la administración del estado en la forma que lo establezca la ley.Este acceso comprende el derecho de acceder a las informaciones contenidas enactos, resoluciones, actas, contratos, acuerdos así como toda informaciónelaborada con presupuesto público, cualquiera que sea su formato, salvoexcepciones legales.En este contexto esta ley establece ciertos principios.1- Principio de la relevancia, en virtud del cual se presume relevante todainformación que posean los órganos de la administración2- Principio de la libertad, en virtud del cual toda persona goza del derecho deacceder a la información que obra en el órgano del estado con las solasexcepciones que establezcan leyes de quórum calificado.3- Principio de apertura o transparencia, en virtud del cual, toda información enpoder de los órganos de la administración se presume publica a menos de lasexcepciones señaladas.4- Principio de máxima dedicación, que consiste en que los órganos de laadministración del estado deben proporcionar información en términos ampliossolo excepcionándose aquellos sujetos a limitaciones constitucionales y legales.5- Principio de la divisibilidad, en virtud del cual, si un acto administrativocontiene información que debe ser conocida e información que debe delegarse envirtud de causa legal, se debe dar acceso a la primera6- Principio de la facilitación, en que los procedimientos y mecanismos paraacceder a la información deben facilitar el ejercicio de este derecho7- Principio de la no discriminación, en virtud del cual, los órganos de laadministración deben entregar información a todas las personas que lo soliciten enigualdad de condiciones y sin hacer distinciones arbitrarias o exigir causa omotivo.8- Principio de la oportunidad, en virtud del cual los órganos del estado debenpromocionar respuestas a las solicitudes de información dentro de los plazoslegales con la mayor celeridad evitando trámites dilatorios.9- Principio del control, en virtud del cual, las normas que regulan el derecho a lainformación deben fiscalizarse permanentemente y las resoluciones han de serreclamadas. 10
  11. 11. 10- Principio de la responsabilidad. En virtud del cual el incumplimiento de lasobligaciones que impone la ley originan responsabilidades y sanciones.11- Principio de la legalidad. De acuerdo al cual el acceso a la información esgratuito, sin perjuicio a lo establecido por la ley. (Principio de juridicidad).La ley se refiere también a la solicitud de acceso a la información y señala que sedebe formular por escrito o por sitios electrónicos y debe contener.1- Nombre, apellidos y dirección del solicitante y de su apoderado en su caso2- Identificación clara de la información3- Firma del solicitante4- Órgano administrativo al que se dirigeSi la solicitud no contiene estos requisitos se debe requerir al solicitante para quedentro de 5 días contados desde la respectiva notificación subsane la faltaindicándose que si no lo hace se tendrá por desistida su petición.La ley también regula el principio de la inexcusabilidad y consiste en que si elórgano requerido no es el competente para ocuparse de la solicitud debe remitirlos antecedentes de inmediato al órgano competente.La ley señala que la autoridad o jefatura debe pronunciarse sobre la solicitud seaentregando la información o negándola en un plazo de 20 días hábiles contadosdesde la recepción de la solicitud que cumpla con los requisitos.La ley señala que este plazo se puede prorrogar excepcionalmente otros 10 díashábiles, si hay circunstancias que hacen difícil reunir información solicitada casoen el cual el órgano requerido debe solicitar al solicitante antes de vencido el plazosu prórroga y fundamentos.La ley señala que la información si está permanentemente a disposición delpúblico o en medios impresos o en formatos electrónicos, basta con comunicar lafuente y acceso de la misma.A su vez, la ley señala que la autoridad o jefatura o jefe superior requerido estáobligado a proporcionar la información salvo una causal de secreto o reserva.En estos casos, la negativa a la entrega debe ser por escrito, incluyendo el medioelectrónico, pero fundada, es decir la causal legal y razones. Esta conclusión denegatoria se notifica al requirente. 11
  12. 12. Agrega la norma que la información solicitada se debe entregar en la forma y porel medio que el requirente señale, siempre que ello no importe un costo excesivo oun gasto no previsto.Agrega que se pueden exigir costos directos demás valores que una ley autorice acobrar.Luego la ley se refiere a las causales de secreto o reserva en cuya virtud se puededenegar parcial o totalmente el acceso a la información.Causales de reserva o secretoSegún la ley, las únicas causales de secreto o reserva en virtud de las cuales sepuede denegar en forma total o parcial el acceso a la información son lassiguientes: 1- Si la publicidad, comunicación o conocimiento afecta el debido cumplimiento de las funciones del órgano, y particularmente en las siguientes circunstancias. a) Si es en desmedro de la prevención, investigación y persecución de un crimen o simple delito o si se trata de antecedentes necesarios para defensas jurídicas y judiciales. b) Tratándose de antecedentes o deliberaciones previas para adoptar una resolución, una medida o una política, sin perjuicio que los fundamentos de aquellas sean públicos una vez que se adopten. c) Tratándose de requerimientos de carácter genéricos referidos a un elevado número de actos administrativos o sus antecedentes que por cuya atención requiera distraer indebidamente a los funcionarios del cumplimiento regular de sus labores habituales. 2- Cuando su publicidad, comunicación o conocimiento afecte los derechos de las personas particularmente tratándose de su seguridad de su salud, de su esfera privada o derechos de carácter comercial o económico 3- Cuando su publicidad, comunicación o conocimiento afecte la seguridad nacional, en particular si se refiere a la defensa nacional o a mantener el orden público o la seguridad pública. 4- Cuando su publicidad, conocimiento o comunicación afecte el interés nacional en especial si se refiere a la salud pública, a las relaciones internacionales o a los intereses económicos o comerciales del país. 12
  13. 13. 5- Si se trata de documentos, datos o informaciones que una ley de quórum calificado haya declarado reservados o secretos de acuerdo a lo establecido por la constitución políticaEsta ley 20.285 señala además que los actos que una ley de quórum calificadodeclare como secretos o reservados mantendrán este carácter hasta que otra leyde la misma jerarquía deje sin efecto tal calificación.Agrega la norma que transcurridos 5 años desde la notificación del acto quedeclara la calificación el servicio que la formuló de oficio o a petición de partepuede prorrogarla por 5 años más.Agrega la norma que el carácter de reservado será indefinido tratándose de actoso documentos que en el ámbito de la defensa nacional establezcan la planificaciónmilitar o estratégica y de aquellos cuyo conocimiento o difusión pueda afectar laintegridad territorial, la interpretación o cumplimiento de un tratado, suscrito porChile en materia limítrofe, la defensa internacional de los derechos de Chile y lapolítica exterior del país de manera grave.Agrega la norma que esta documentación en que conste actos reservados osecretos que en virtud de una ley de quórum calificado debe guardarse encondiciones que garanticen su preservación.Esta ley también expresa que los órganos y servicios deben de mantener uníndice actualizado de los actos y los momentos secretos o reservados. Yademás este índice debe mantenerse en las oficinas de información al público.Esto tiene por objeto dar garantía en cuanto a la transparencia y tener un cabalconocimiento de los actos del respectivo servicio que van a poder exhibirse de laentrega de la información.Vencido el plazo para la entrega o denegada la petición, el requirente tienederecho a recurrir ante el consejo establecido en la ley, y el objeto de solicitaramparo a su derecho de acceso a la información. Esta reclamación debe indicar lainfracción, los hechos y acompañar los medios de prueba.Esta reclamación se presenta dentro de los 15 días en que se notifica ladenegación de acceso o desde que expira el plazo para la entrega.En estos casos el consejo debe notificar la reclamación al órgano pertinente y altercero mediante carta certificada. El objeto de esto es que la autoridad pertinentey el tercero puedan presentar descargos dentro de 10 días hábiles adjuntandomedios de prueba y antecedentes. 13
  14. 14. Ante este contexto, este consejo además de oficio o a petición de parte, y si loestima necesario puede fijar audiencias. El objeto de estas audiencias es teneruna mayor claridad sobre el asunto dado que en esa audiencia se pueden recibirantecedentes y también recibir prueba.La ley se refiere también al caso en que la resolución del consejo que falle elreclamo sostenga que la información que es secreta o reservada, por lo tanto eneste caso, también tendrán este carácter los escritos, documentos y actuacionesque sirvan de base para ello.Agrega la ley que en caso contrario la información y dichos antecedentes seránpúblicos, por lo tanto el reclamante puede acceder a la información una vez quequede ejecutoriada la resolución que lo declara.La resolución del reclamo debe dictarse dentro del 5to día hábil vencido el plazopertinente, sean que se presentaren descargos o no. A su vez esta resolución queotorgue acceso a la información debe fijar un plazo prudencial para su entrega enel órgano correspondiente. Esta resolución debe notificarse por carta certificada alreclamante, al órgano reclamado y al tercero.Por último en esta resolución el consejo podrá indicar la necesidad de iniciar unprocedimiento disciplinario para determinar si algún funcionario o autoridadincurrió en alguna infracción. Y este procedimiento debe instruirse en conformidada la ley.Al respecto ese procedimiento disciplinario deberá revestir las formas de unainvestigación sumaria o de un sumario administrativo en los cuales debencumplirse todas las normas propias del debido proceso atendiendo lo dispuesto enel Art 19 N 3 de la Carta Política que se refiere, no solo a los procesosjurisdiccionales sino que a todo procedimiento y el disciplinario lo es.Aplicando esta tesis entonces, en ese procedimiento disciplinario deben cumplirselas etapas fundamentales que garanticen el derecho a la defensa, de tal modo quesi no se dan esas etapas, es decir, si se omiten o hay irregularidades en laconstrucción se genera lo que se denomina la nulidad procedimental que significaretrotraer el procedimiento al momento que se genera la omisión debiendoreiniciarse desde ese instante hacia adelante.Estas etapas fundamentales serían las siguientes:1- Acto administrativo que ordena instruir el procedimiento2- Nombramiento de fiscal3- Nombramiento de actuario, si procede 14
  15. 15. 4- Declaración indagatoria5- Formulación de cargos6- Notificación de los cargos7- Escrito de descargos8- Término Probatorio9- Vista Fiscal10- Acto administrativo que aplica una medida disciplinaria o bien, sobresee oabsuelve11- Notificación de dicho acto12- Interposición de recursos13- Acto administrativo que se pronuncia sobre los recursos14- Notificación de dicho acto.La ley agrega que, en contra de la resolución del consejo que deniegue el accesoa la información procede el reclamo de ilegalidad ante la corte de Apelacionesrespectiva, es decir, la del domicilio del reclamante. Por lo tanto, Abre la posibilidad de un procedimiento contencioso ante lostribunales. 15
  16. 16. CONSEJO PARA LA TRANSPARENCIAOtro aspecto de esta ley es que crea un organismo autónomo, cuyo origen eslegal, de tal modo que crea entonces un órgano que tiene facultadesfiscalizadoras.En ese contexto entonces dentro de la clasificación del control y del sistemanacional de control cabe hablar entonces de un órgano que ejerce un controladministrativo interno. Pero este control administrativo interno, es un tipo decontrol más específica que el que realiza la Contraloría General de laRepública , por lo tanto si nosotros analizamos los informes de la contraloríageneral, que fueron enviados a requerimiento del parlamento, cuando se estudióesta ley fue la propia contraloría general la que sostuvo sus reparos a la creaciónde este consejo, y en ese contexto si analizamos la ley Nº 10.336 que establecelas atribuciones de la contraloría general, perfectamente el control que entregaesta ley a este órgano podría haber sido asumido por la Contraloría General.Esta ley sostiene que este Consejo para la Transparencia, es una corporaciónautónoma de derecho público con personalidad jurídica y patrimonio propio y sudomicilio será la ciudad de Santiago sin perjuicio de otros que se puedenestablecer en puntos distintos. Agrega la ley que los decretos supremos que serefieran al consejo que no aparezca una vinculación con un ministerio determinadoserán expedidos a través del ministerio secretaría general de la presidencia.Esta ley además señala los objetos del consejo. Y el objeto principal es promoverla transparencia de la función pública y fiscalizar el cumplimiento de lasnormas sobre transparencia y publicidad de la información de los órganosdel Estado y garantizar el derecho de acceso a la información.Por lo tanto destaca por sus facultades fiscalizadoras, pero también por cuantopuede emitir dictámenes o jurisprudencia y también dado que goza de unapotestad normativa, es decir puede dictar instrucciones.SANCIONESLa ley señala que la autoridad o jefatura o jefe superior del servicio quedenegó infundadamente el acceso a la información contraviniendo la ley serásancionado con una multa que va entre el 20% al 50% de su remuneración.Por su parte, la no entrega oportuna de la información en la forma decretadauna vez ordenada por resolución firme, será sancionada con multa del 20% al50% de la remuneración. 16
  17. 17. Por su parte si la autoridad o jefatura o jefe superior del órgano persiste en laactitud, se le aplicará el duplo de la sanción, y la suspensión en el cargo por 5días, ello tratándose de la transparencia pasiva.Tratándose de la transparencia activa, el incumplimiento injustificado de lasnormas se sancionará con multa del 20% al 50% de las remuneraciones delinfractor.Estas sanciones se deben publicar en los sitios electrónicos del consejo y delrespectivo órgano o servicio, dentro del plazo de 5 días hábiles contados desdeque la resolución quede afirme.Finalmente las sanciones previstas serán aplicadas por el consejo previainstrucción de una investigación sumaria o de un sumario administrativo yajustándose a las normas del estatuto administrativo, por lo tanto aquí la ley haceuna referencia al estatuto administrativo general, vale decir, la ley nº 18.834cumpliéndose entonces lo señalados trámites esenciales.Por último el consejo, si lo solicita a la contraloría general de la república, seráeste último órgano el que de conformidad a su ley orgánica pueda iniciar elprocedimiento sumarial correspondiente e iniciar las acciones para imponer lassanciones.Ya sabemos que la CP en su Art 8, hace referencia al principio de la probidad enun sentido amplio, como integrante de todos los órganos del estado, pero yasabemos también que el gran desarrollo de este concepto es en el campoadministrativo y al respecto la ley de bases generales de la administración delestado tiende a precisar este principio, estableciendo conductas que locontravienen especialmente.1- Usar en beneficio propio o de terceros información reservada o privilegiada, a la que se tenga acceso en razón de la función pública.2- Hacer valer indebidamente la posición funcionaria para influir sobre una persona y obtener un beneficio directo o indirecto, para así o para un tercero, o sea tráfico de influencias.3- Emplear bajo cualquier forma dinero o bienes de la institución en provecho propio o de terceros.4- Ejecutar actividades, o bien, ocupar tiempo de la jornada en beneficio propio.5- Solicitar o aceptar para si o para terceros donativos, ventajas o privilegios, salvo aquellos que sean de poca monta o que según la costumbre se suelen utilizar. 17
  18. 18. 6- Intervenir en razón de las funciones en asuntos en que tenga un interés personal o su cónyuge, hijos, adoptados o parientes hasta el tercer grado de consanguinidad y el segundo de afinidad.7- Omitir o eludir la propuesta publica en aquellos casos que la ley lo disponga. Al respecto, en la propia ley de bases la que establece cómo modalidad de contratación como regla general la propuesta pública que es un procedimiento que tiene por objeto la participación de todos aquellos oferentes ya sea en la entrega de un bien o de la prestación de un servicio, teniendo aplicación el principio de la igualdad de los oferentes y el de la estricta sujeción a las bases.8- Contravenir los deberes de eficiencia y eficacia y de legalidad que rigen el desempeño en los cargos públicos con grave entorpecimiento para el servicio y los derechos del ciudadano.OTROS ASPECTOS EN RELACIÓN A LAS BASES DE LAINSTITUCIONALIDAD1.- La CP se refiere al principio de la igualdad.En este contexto se establece que las personas nacen libres e iguales en dignidady derechos.2.- La CP se refiere también a la familia y señala que la Familia es el núcleofundamental de la sociedad. Por lo tanto aquí hay un concepto vinculado más biencon el aspecto social y organizacional.Entendemos por núcleo, centro, por lo tanto la familia es la célula básica de lasociedad.3.- La CP se refiere también a los grupos intermedios, por cuanto el estadoreconoce y ampara a estos grupos a través de los cuales se organiza y seestructura la sociedad, de tal manera que la CP les debe garantizar la adecuadaautonomía para cumplir sus fines específicos.4.- Principio de Servicialidad del estado. Implica que el estado está al serviciode la persona humana debe promover el bien común y debe contribuir a creartodas aquellas condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de losintegrantes de la comunidad nacional su mayor realización espiritual y materialposible con pleno respeto a los derechos y garantías que la CP establece.Este principio de servicialidad se manifiesta fundamentalmente a través delactuar de los órganos de la administración del estado, al respecto el Profesor 18
  19. 19. Eduardo Soto Kloss sostiene que el Estado debe servir a la persona humanaporque la persona humana es anterior al Estado, este se debe a la personahumana.Este principio de la servicialidad los vemos concretizado en diversos textosjurídicos, por ejemplo la ley 18.575, ley de bases generales de la administracióndel estado. También está la ley 19.880 relativa al procedimiento de los actos delos órganos de la administración del estado. Otro ejemplo 20.285 sobre acceso ala información pública.La CP señala entonces que además un concepto de bien común, que implica quecada uno de los integrantes de la comunidad debe lograr su mayor realizaciónespiritual y material.5.- La CP establece deberes y señala que es deber del Estado resguardar laseguridad nacional, dar protección a la población y familia, propender a sufortalecimiento y promover la integración armónica de todos los sectores de lanación y asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad deoportunidades en la vida nacional.6.- La CP se refiere a los emblemas nacionales, estos son la bandera nacional,el escudo de armas y el himno nacional.7.- El principio del Estado de chile es unitario, es decir, que tiene en su núcleotiene un gran centro de dirección, sin embargo la propia CP establece que laadministración del Estado será funcional y territorialmente descentralizada odesconcentrada, en su caso de conformidad a la ley.El desarrollo de estos aspectos los encontramos precisamente en la ley 18.575que hace una clasificación de la administración pública chilena en centralizada ydescentralizada.En la centralizada hay un vínculo jerárquico directo con el Presidente de larepública por lo tanto estos organismos no tienen personalidad jurídica propia, nipatrimonio propio y actúan bajo la personalidad jurídica fisco.La administración descentralizada implica que hay órganos de la Administraciónque se vinculan no directamente con el presidente de la república sino que através de lo que se denomina el vínculo de supervigilancia o tutela. Por lo tantoestos servicios tienen personalidad jurídica propia y tienen patrimonio propio.Luego la constitución, no obstante ya declara que en el Estado de Chile hay ungran centro de poder, sostiene además que debe promover la regionalización yfortalecer la regionalización y por lo tanto se debe preocupar del desarrolloequitativo y solidario en las regiones, provincias y comunas. 19
  20. 20. 8.- La constitución señala que Chile es una republica democrática9.- Principio de la soberanía nacional que implica según la CP que la soberaníareside esencialmente en la nación y su ejercicio se realiza por el pueblo a travésdel plebiscito y de las elecciones periódicas, y también por las autoridades queestablece la CP. De tal modo que, ningún sector del pueblo ni individuo se puedeatribuir su ejercicio, sin embargo, a continuación la constitución del 80 establececiertos límites para el ejercicio de la soberanía y estos límites están dados por elrespeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. De talmodo que estos derechos son los Derechos Humanos, y al respecto la propia CPestablece un deber del estado que implica el respeto y promoción de estosderechos que son los garantizados por la constitución, así como por los tratadosinternacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.10- Principio de legalidad, que esta cátedra prefiere hablar de juridicidad a la luzde la tesis del profesor Eduardo Soto Kloss.En el evento que se infrinja este principio la misma constitución se refiere a losiguiente:“Todo acto en contravención a este artículo es nulo, generará lasresponsabilidades y sanciones que determine la ley.”Esta nulidad que es la nulidad de Derecho público está relacionada con lascausales de extinción del acto administrativo y entendemos por causas deextinción de del acto administrativo las consecuencias jurídicas que quedan sinefecto al perder vigencia el acto administrativo.Estas causales de clasifican:1.-Causales Naturales2.-Causales Provocadas.Las naturales son aquellas que están inmersas en el propio acto administrativo.Por ejemplo el cumplimiento del objeto del acto administrativo. El cumplimiento delcaso. Otro ejemplo, el decaimiento del acto administrativo que implica que si losfundamentos que motivan la dictación del acto administrativo, pierde su razón deser ese acto administrativo pierde vigencia, aspecto que debe ser acreditado antelos tribunales de justicia.Otro ejemplo de causa natural, es el caso en que el acto administrativo esté endiscordancia con una disposición constitucional o legal. 20
  21. 21. Las causales de extinción provocada por el acto administrativo son aquellas queimplican la dictación de un acto administrativo contrario imperio, es decir que dejasin efecto el anterior, y estas causales son:1-La Revocación o potestad revocatoria2-La Invalidación o potestad invalidatoria3-La Nulidad o potestad anulatoria.1- La revocación o potestad revocatoria implica dejar sin efecto lasconsecuencias jurídicas del acto administrativo por problemas de mérito,oportunidad o conveniencia, opera retroactivamente teniendo como limitantes lassituaciones jurídicas consolidadas y los terceros de buena fe. Esta revocacióncorresponde que la haga efectiva la propia administración del Estado de oficio o apetición de parte.2- La invalidación implica que quedan sin efecto las consecuencias jurídicas deun acto administrativo que adolece de vicios de legalidad. También opera conefecto retroactivo de oficio o a petición de parte y también procede que ladetermine la propia administración del Estado.También hay limitantes, las cuales son las situaciones jurídicas consolidadas y losterceros de buena fe, todo ello en atención al principio de la confianza sustentadofundamentalmente por la doctrina española y que se refiere a que el administradoentiende que su proceder ha sido correcto por cuanto la administración del Estadoha validado ese proceder.3- Nulidad o potestad anulatoria, esta nulidad de derecho público procede porlas mismas causales que fundamentan la invalidación, es decir vicios de legalidad,tanto en la forma como en el fondo, teniendo como limitantes las situacionesjurídicas consolidadas y los terceros de buena fe, sin embargo la nulidad debehacerse valer en el ámbito jurisdiccional, es decir al interior de los tribunales dejusticia y no por la administración del Estado. Esta nulidad de derecho público se sostiene por algunos autores (SotoKloss) que atendiendo a lo que protegen, ella opera de pleno derecho, es decirIpso Iure, es decir, automáticamente. De tal modo que este autor sostiene queesta nulidad no es susceptible de ser clasificada según los patrones clásicos delDerecho civil, en nulidad absoluta y nulidad relativa, por lo tanto, no se podríasanear y seria imprescriptible. En consecuencia los tribunales prácticamente la constatarían y no ladeclararían. 21
  22. 22. 11- La CP señala que el ejercicio de la función pública a los titulares a dar estrictocumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones. Ya sabemosque aquí la CP asume una concepción amplia porque no solo se refiere a laprobidad administrativa.12- La CP se refiere en las bases al principio de la publicidad, y señala que sonpúblicos los actos y resoluciones de los órganos del estado. Esto nos lleva aconcluir que el tratamiento de la publicidad no solamente está circunscrito a lajuridicidad del acto administrativo sino que a los actos de los otros órganos delestado. También señala que son públicos los fundamentos y procedimientos quese utilicen. En este aspecto la CP señala que solamente una ley de quórumcalificado podrá establecer la reserva o secreto de aquellos o de estos en lossiguientes casos.1-Si la publicidad afecta al debido cumplimiento de las funciones de dichosórganos.2- Los derechos de las personas3- La seguridad de la nación4- El interés nacionalEstas causales que establece la CP, ya sabemos que se han detallado por la ley20.285 y por su reglamento.13- La carta del 80 se refiere al Terrorismo y señala que en cualquiera de susformas es por esencia contrario a los derechos humanos, de tal modo que una leyde quórum calificado debe determinar las conductas terroristas y su penalidad.Agrega que los responsables de estos delitos deben quedar inhabilitados por elplazo de 15 años para ejercer funciones o cargos públicos, sean o no de elecciónpopular o de rector o director de establecimientos e educación o para ejercer enellos la enseñanza o bien para explotar un medio de comunicación social o realizarfunciones de emisión o difusión de información, o bien ser dirigentes deorganizaciones políticas o relacionadas con la educación o vecinales,profesionales, empresariales, sindicales, estudiantiles o gremiales en general, ellosin perjuicio de otras inhabilidades que establezca la ley.Además la CP se refiere a que estos delitos se deben considerar comunes y nopolíticos y no para todos los efectos legales y procediendo un indulto en particular,salvo para conmutar la pena de muerte por la de presidio perpetuo. 22
  23. 23. 14- Principio de la responsabilidad. La CP señala al tratar el principio delegalidad en su Art 6, que la infracción a esa norma generará lasresponsabilidades y sanciones que determine la ley. Aquí entonces influye elprincipio de la responsabilidad que es inherente a todo Estado de Derecho, queimplica que quien ejerce el poder es responsable de ejecutar sus actos conformeal ordenamiento jurídico. Este principio de la responsabilidad implica sostenertambién el principio de la independencia de las responsabilidades, el cual seacoge directamente en la ley número 18.834 es decir, el mismo hecho puedeoriginar responsabilidad civil, penal, administrativa e incluso política a travésde la acusación constitucional.La responsabilidad civil implica la indemnización de perjuicios, es decir elresarcimiento de los perjuicios. Y tratándose del resarcimiento de los perjuiciosque busca el estado respecto de un servidor público, este se busca hacer efectivoa través o del juicio de cuentas o del juicio ordinario civil de mayor cuantía.Tratándose de la responsabilidad penal, esta busca hacer efectiva la infracción aun ilícito penal. Tratándose de la responsabilidad administrativa esta busca hacerefectiva una sanción administrativa. En cuanto a la responsabilidad política éstabusca hacer efectiva la responsabilidad por el ejercicio de ciertos cargos derelevancia institucional vía el juicio político. Esta vía de responsabilidadencuentra aplicación también en el Art 19 N º 7 letra I tratándose de laresponsabilidad del Estado juez, es decir de la administración por el error judicial,es decir el falso o equivocado concepto en que incurre el juez en el procesoSin embargo la concepción que asume la CP en dicho artículo es una concepciónrestringida dado que solo se aplica en materia penal debe establecerla lasuprema.Además existe otra norma en la CP la cual es el Art 38 inciso segundo que estácircunscrito a la responsabilidad del estado administrador, y además en esamisma norma se establece el principio de la independencia de lasresponsabilidades.En lo que concierne al derecho constitucional, cobra importancia lo relativo a laresponsabilidad civil extracontractual del estado legislador, es decir, caso enque el estado al dictar una ley genera un daño.Esta situación es propia de consagración en un estado de Derecho, dado que enel campo de la responsabilidad es uno de los integrantes del estado de derecho.En lo que concierne al ámbito internacional, existen discrepancias sobre latemática sobre la responsabilidad del estado por asumir el daño que genera dictaruna ley, cuando la ley al ser una declaración de la voluntad soberana es unaemanación de la soberanía y como tal no se trata de cualquier fuente del derecho,sino que de una fuente del derecho formal y que está sujeta a todo un trámite deformación. Es decir; Iniciativa, discusión, aceptación, aprobación, promulgación y 23
  24. 24. publicación. En conclusión, para algunos el daño que generaría no seríaindemnizable. Para otros en cambio si sería indemnizable ese daño en el eventoque se violentaran derecho consagrados en la constitución, es decir, en las basesde la institucionalidad o bien por ejemplo, en el Capítulo 3º, deberes y derechosConstitucionales.La primera tesis de no indemnización la genera el profesor Patricio AylwinAzocar con excepción de la ley expropiatoria.La otra tesis la asume el profesor Caldera Delgado.Desde el punto de vista del derecho comparado uno de los primeros casos dondese asume la responsabilidad del estado por un daño que causa una ley, ocurrió enFrancia, donde decidió el Consejo de Defensa Frances que es el Arret Lafleuretcon Fisco donde se prohíbe a la sociedad Lafleurrett trabajar solamente conquímicos, debiendo utilizar en ellos, productos lácteos. Esto genera un perjuicio ala sociedad Lafleurett ya que la ley lo impone y obtiene indemnización deperjuicios.En lo relativo a la responsabilidad del Estado administrador en nuestro país sepuede citar el caso de la Sociedad Fusch y Plath con Fisco.La sociedad Fusch y Plath tenía bajo custodia en el malecón de Valparaíso unapartida de cervezas, y sucedió que se produjo una huelga de trabajadoresportuarios ante lo cual, dichos trabajadores de la huelga consumen una granpartida de cerveza de otra empresa, por lo tanto la autoridad administrativaregional, para evitar que esta turba se convierta en inmanejable y consuma laspartidas de cervezas de la sociedad Fusch y Plath decide arrojar al mar esascervezas. Por lo tanto se genera un daño a la sociedad en virtud de un actoadministrativo. La corte finalmente resuelve que se debe indemnizar a la SociedadFusch y Plath por el daño causado.Sin embargo la construcción del sistema de responsabilidad del Estado en nuestropaís no ha sido un proceso sencillo, más bien complejo. Y tal como sostiene ladoctrina en concreto el Profesor Gustavo Fiamma Olivares, es posible distinguirciertos períodos en los fallos judiciales chilenos, al abordar el tema1er Período híbrido. Implica que los tribunales nacionales al resolver laproblemática, de la indemnización por el Estado, han acudido a normas tantodel derecho público como del derecho común, es decir, código civil. Por lotanto es un período publicista y privatista.2do Período. Distinción de que si el acto es lícito o ilícito. Solo si en virtud delacto ilícito se genera un daño 24
  25. 25. 3er Período. Distinción de que si el acto es político o de gestión.Entendiendo que el estado solo responde si el acto es de gestión.4to Período publicista, en virtud del cual, los tribunales para fundamentar laindemnización por el estado del daño generado, acude a normas de derechopúblico. Es decir CP, Ley de bases generales de la Administración del Estado yLey orgánica Constitucional de municipalidades.En este aspecto la ley N º 18.575 también establece el principio de laresponsabilidad de los órganos del Estado y a su vez la ley de municipalidadesasumiendo esos principios hace aplicable tal situación a las entidades edilicias porel daño que generan, por ejemplo, por la falta de servicios, como ocurre en el casoTirado con Municipalidad de La Reina, en que la señora tirado al bajarse de unTaxi cae a un hoyo y sufre fracturas. La corte entonces entiende falta de serviciodel municipio al no mantener las señalizaciones pertinentes y el municipio esobligado a la indemnización de perjuicios. En el caso de los municipios se da unproblema en el ámbito de la responsabilidad por cuanto no es factible hacerefectiva la responsabilidad administrativa del jefe superior de la municipalidad quees el Alcalde, vale decir no cabe la instrucción de un sumario administrativo o deuna investigación sumaria por infracción a sus deberes y obligaciones. El sistema de responsabilidad entonces no solamente a nivel de lainstitucionalidad, sino que también respecto del derecho comparado ha sido difícilde conseguir, porque el principio se liga al estado de derecho y no al estadopolicía y gendarme que es esencialmente irresponsable por sus actos, porqueademás carece del denominado principio de legalidad. En este contexto, tienevinculaciones con el Derecho administrativo, por cuanto se sostiene que elderecho constitucional es la espina dorsal del derecho administrativo, es decir,establecidas las bases de la institucionalidad, es decir, establecidas las separaciónde las funciones y garantías constitucionales corresponde que el derechoadministrativo regule el actuar de los servicios público como uno de los principiosbásicos de las bases de la institucionalidad es la responsabilidad Art 6 y 7corresponde que los servicios públicos en su actuar sean una concreción de esaresponsabilidad, tanto de aquellos de la administración centralizada como deaquellos de la descentralizada 25
  26. 26. OTRAS CONSIDERACIONES SOBRE LAS BASES DE LAINSTITUCIONALIDAD1.- En dicho capitulo se establece ciertos valores y principios del ordenamientojurídico constitucional. Aquí distinguimos primeramente valores y principios técnicojurídicos. Estos son valores ideales, éticos, o bien, opciones ético sociales básicasque el estado propugna y desea concretar, por lo tanto constituyen un consensosobre los objetivos fundamentales y prioritarios de una sociedad.En segundo lugar distinguimos valores fundamentales del ordenamientoconstitucional, y estos valores son, la dignidad de la persona la libertadhumana, y la igualdad.La dignidad parte de una concepción antropológica y filosófica que reconoce enla persona a un ser dotado de dignidad producto de su conciencia, voluntad yafectividad. Por lo tanto la dignidad es el respeto que merece toda persona por sucalidad de tal no pudiendo ser coaccionada, física, mental o bien discriminada.La libertad, es otro valor esencial que distinguimos la libertad como libre albedrío,es decir, libertad inicial que implica escoger entre diversas alternativas, tambiénencontramos la libertad, participación que implica participar en el estado, y seconcreta con derechos políticos.También distinguimos la libertad exultación, que es la libertad para lograr undesarrollo integral.La igualdad es un tercer valor esencial, que implica que todo ser humano, no essuperior ni inferior a otro, y esta igualdad tiene 2 dimensiones. Por un lado,eliminar la discriminación y la diferencia arbitraria o bien, generar lasintervenciones necesarias para corregir desigualdades.Otro aspecto de estos principios es lo relativo con la familia y la protección de lafamilia, como grupo social, unido por vínculos de sangre, legales, yeventualmente religiosos, formada por el padre, la madre, los hijos y comoelemento integral para el desarrollo.En cuarto lugar, la CP se refiere a los cuerpos intermedios, en cuanto a surespeto, y en cuanto al principio de subsidiariedad, este principio constituye underecho de las sociedades intermedias para realizar, a través de su esfuerzo einiciativa, es decir, su autonomía el logro de los fines, pero estos fines tienen queestar supeditados al bien común. Este principio de subsidiaridad tiene unadimensión negativa para el estado, que implica que el estado no debe intervenir enlas actividades de las sociedades intermedias cuando actúan dentro del biencomún. 26
  27. 27. Pero por otro lado existe una dimensión positiva que implica una protección deestos grupos intermedios, cuando precisamente estos, no son capaces de realizaruna actividad eficaz o atentan contra el bien común.En quinto lugar apreciamos una concepción instrumental del estado y del biencomún al señalar la CP el principio de servicialidad del Estado, por cuanto elestado no es un fin en si mismo, sino que un medio, un instrumento para favorecerel desarrollo integral del sujeto.El concepto de bien común que utiliza la CP es personalista, por cuanto serelaciona con la naturaleza humana, tiene como base la dignidad y los derechosde la persona buscando su realización integral.En sexto lugar, la CP se refiere a los deberes del estado, fundamentalmente enlos Arts. 6, 7 y parte final del Art. 1. Se señala la seguridad nacional, darprotección a la población y a la familia, etc.Al respecto la seguridad nacional implica la seguridad de la nación o del estadoen su conjunto, considerando la seguridad de los habitantes y sus derechos.2- En las bases podemos distinguir también principios jurídicos políticos quebásicamente se contienen en los artículos 3º a 7º.En primer lugar hay una referencia a la forma jurídica del estado, por cuantoChile es un Estado Unitario, es decir un centro de impulsión política, dado porórganos de la administración central.Ya sabemos que este estado, se divide en regiones, y que procede el mecanismode la descentralización administrativa.Interesa destacar aquí también la desconcentración administrativa, que es unfenómeno que se verifica en la administración central del estado y consiste endelegar funciones, generalmente por ley del órgano que está en la cúspide de laadministración a organismos inferiores, los cuales actúan con la personalidadjurídica del Estado con sus competencias y patrimonio. Esta desconcentración odescentralización puede ser territorial o funcional.Es funcional, si el órgano administrativo abarca una función en abstracto o unservicio determinado.Es territorial si se aplica en el ámbito del territorio del estado. 27
  28. 28. En segundo lugar la CP se refiere a la forma política del Estado. En cuanto alsistema político del estado, la CP adopta el sistema de un Estado Democrático.Por cuanto hay 2 principios básicos. Autogobierno del pueblo y respeto de losderechos humanos.En este contexto se consagra una democracia representativa, donde lasautoridades políticas son elegidos directamente por el pueblo, pero tambiénencontramos elementos germinales de democracia semi directa, por ejemplo através de los plebiscitos comunales, a su vez nos encontramos con unmecanismo de democracia semi representativa, tratándose de plebiscitoconstitucional, dado que en este caso, el que desencadena la decisiónciudadana es un órgano gubernamental, el presidente de la república.El estado democrático implica además ciertas reglas de procedimiento que seconcretan en el gobierno de la mayoría con respeto a las minorías, el pluralismo,la competencia, alternancia en el poder, elecciones libres y limpias yreconocimiento a los cuerpos intermedios.En segundo lugar, la CP se refiere a la forma de gobierno, y esta es laRepública, y la CP la establece en contraposición a la monarquía, ahora bien, siviene cierto nuestra forma de gobierno es la república, debe entenderse dentro delcontexto de una estado democrático, el cual es esencialmente presidencialista.Si viene cierto hemos hablado de la figura del estado democrático, si viene cierto,la CP ha ido perfeccionándose, por cuanto se han ido derogando ciertas normascriticadas por cuanto se sostenía que atentaban contra el sistema democrático,hay que analizar la CP con el conjunto del sistema jurídico, y podemos apreciarque en ese contexto, por ejemplo en el ámbito de la administracióndescentralizada, en concreto los municipios hay mecanismos que debíanmejorarse, por ejemplo la imposibilidad de hacer efectiva responsabilidadadministrativa del alcalde, vía sumario administrativo, o vía investigación sumaria.En 3er lugar la CP se refiere a la soberanía, sus límites y ejercicio. Y estasoberanía se radica en la nación.Entendemos por soberanía el poder supremo en virtud del cual el estado se dauna organización política y jurídica y se plantea frente a otros estados en unplano de independencia e igualdad.En este contexto el estado de chile adhiere desde la constitución de 1928 a laconcepción de soberanía nacional, de acuerdo a esta concepción, el poder resideen la nación fundamentalmente, de tal modo que el ejercicio de la soberanía por elpueblo no puede desatender su vinculación más profunda con la patria. Y esteejercicio reconoce como limitantes los derechos esenciales que emanan de lanaturaleza humana que son los derechos humanos. 28
  29. 29. En otro sentido, la CP establece el concepto del estado de derecho y suspremisas, al respecto, establece el principio de la supremacía constitucional y elprincipio de la interpretación conforme a la CP. Al establecer la CP que losórganos del estado deben someter su acción a la CP y a las normas dictadasconforme a ella. Por lo tanto la CP es la norma superior del ordenamiento jurídicoy el principio de interpretación de las leyes, de conformidad a la CP implica queante 2 interpretaciones de un precepto legal debe considerarse y aplicarse la quese ajuste más a la CP. Ello busca dar seguridad jurídica, y busca dar unaaplicación jerárquica a las normas.Otro principio relacionado con lo anterior, es el principio de la interdicción de laarbitrariedad que implica que los actos de los órganos del estado, pueden sercontrolados jurisdiccionalmente en el respeto a la CP y las leyes. Esto deberelacionarse con el Art 19 n º 2, por lo cuanto ni la ley ni otra autoridad podránhacer o realizar diferencias arbitrarias.Además hay que relacionarlo con la Ley de bases de la administración del estado,18.575, y la ley de bases del procedimiento administrativo ley 19.880, por cuantose establece que el acto administrativo es esencialmente impugnable a travésde los recursos de reposición y jerárquico, por lo tanto el acto administrativo,debe estar sujeto a la impugnabilidad, no obstante la impugnación del acto es unefecto potencial del acto administrativo, es decir, es una consecuencia jurídica queno necesariamente se va generar, dado que quien determina si se impugna o noes el propio afectado, de tal modo que incluso tratándose de un acto administrativode efectos desfavorables puede ser que no se impugne.Y los mecanismos de impugnación son fundamentalmente el recurso dereposición, y el recurso jerárquico interponiéndose incluso el jerárquico enforma principal a la reposición.Por lo tanto, para impugnar un acto administrativo, existe la vía administrativainterna, vía administrativa externa y la vía jurisdiccional.Otro principio dentro de estos valores, ya sabemos que es el principio de laresponsabilidad.Otro principio, dentro de estos valores es el principio de distribución del poderestatal en órganos diferenciados. Esto se relaciona con el principio de juridicidad,porque para que los órganos del estado, actúen válidamente, requieren:1. Investidura regular,2. Que actúen dentro de su competencia3- En la forma que prescribe la ley 29
  30. 30. La investidura regular, requiere nombramiento o elección correspondiente,efectuada válidamente e implica asumir la función respectiva.En cuanto al nombramiento se refiere a la incorporación del funcionario a travésde un acto administrativo, y esa incorporación según el estatuto administrativogeneral puede serlo en virtud de un cargo de planta o a contrata habiendodiferencias respecto a la permanencia.La actuación dentro del ámbito de las competencias, implica, una actuación segúnfunciones, facultades y atribuciones que determine el ordenamiento jurídico, dichode otro modo debe actuarse dentro de la esfera de atribuciones, y si no se hacedentro de esa esfera de atribuciones, se vulnera el principio de juridicidad porquese invaden otras atribuciones y además existe la atribución de funciones que no leson propias.En tercer lugar, es decir, la forma prescrita por la ley, implica el conjunto deprocedimientos y solemnidades que establece el ordenamiento jurídico para que elacto sea válido. Aquí hay que tener presente la situación de que el acto nazca a lavida del derecho y que nazca válido, por lo tanto implica efectuar un análisis deforma y de fondo de ese acto y el cumplimiento de todos los trámites necesariospara su surgimiento, así lo ha dicho la jurisprudencia administrativa de laContraloría General de la República, de tal modo que si ese acto requiere deltramite de la toma de razón para que nazca a la vida del derecho debe cumplir esetrámite, entendiéndose totalmente tramitado desde que se notifica y publica deacuerdo a las reglas que corresponde esa toma de razón, atendiendo a que si elacto es de efectos individuales o efectos generales.En otro orden de ideas, ya sabemos que la CP establece la nulidad de los actos,en contraposición al principio de distribución del poder estatal, o bien del principiode juridicidad, ello porque existe una violación de la CP, en definitiva una violaciónal derecho objetivo.En otro orden de ideas, la CP establece una orden inédita en materia deterrorismo, la cual es por esencia contraria a los Derechos Humanos, de tal modoque el terrorismo es la negación de los principios establecidos en las “bases de lainstitucionalidad”.Finalmente desde otro punto de vista, la CP, se refiere a los símbolos oemblemas nacionales. Y en la primera CP chilena, que dedica una norma a estamateria. Es importante que los emblemas nacionales expresen el imperio de losvalores esenciales de la chilenidad y preservan la identidad histórica y cultural dela patria. Así quedó establecido en el informe de la comisión de estudios de lanueva constitución. Además la CP los establece taxativamente, y el surgimiento omodificación de alguno de ellos requiere reforma constitucional 30
  31. 31. En cuanto a la bandera nacional, a diferencia de los otros emblemas, no es sóloun símbolo estatal, sino que además un signo de identificación frente a otrosestados, teniendo una importancia jurídico-internacional.LEY 19.880, EN RELACIÓN A LAS BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD. Esta ley regula la dictación y el procedimiento de los actos de los órganosdel estado, y en la medida en que estamos frente a un acto de la administracióndel estado, ese acto debe enmarcarse dentro de los artículos 6 y 7, por lo tanto laimportancia que tiene esta ley, es que establece una serie de principios sobre loscuales debe descansar la dictación de ese acto.Primeramente, esta ley es importante, porque su ámbito de aplicación es amplio,al señalar que las disposiciones de la séte ley se aplican a ministerios,gobernaciones, servicios públicos creados para el cumplimiento de la funciónadministrativa.También se aplica a la contraloría general de la república, fuerzas armadas, yfuerzas de orden y seguridad publica, gobiernos regionales y municipalidades.Esta ley define al acto administrativo y señala que son las decisiones escritas queadopta la administración. Además señala que el acto administrativo estáconformado por las decisiones formales que emanen de los órganos de laadministración del estado en las cuales se contengan declaraciones de voluntad,realizadas en el ejercicio de la potestad pública. Y estos actos administrativos,adoptan la forma de un decreto supremo y una resolución. Los decretossupremos son ordenes escritas que dicta el presidente de la república o bien unministro por orden del presidente de la república por asuntos propios de sucompetencia. Y las resoluciones son actos de análoga naturaleza que dictan lasautoridades administrativas dotadas de poder de decisión.Por ultimo son también actos administrativos los dictámenes o declaraciones dejuicio, constancia o conocimiento que realicen órganos de la administración en elejercicio de sus competencias.Desde el punto de vista doctrinal entendemos por actos de la administración laexteriorización de competencias realizados por el órgano de la administración delEstado entendiendo que es un procedimiento general de dictación y atendiendo albien común.Esta ley de bases una serie principios y procedimientos administrativos. Estosprincipios de procedimientos administrativos, sirven de valor esencial que debetenerse presente al dictar un acto en la administración del estado; 31
  32. 32. 1- Principio de la escrituración.Implica que el procedimiento mismo y los actos a los cuales da origen debenexpresarse con escrito o por medios electrónicos.2- Principio de la gratuidadImplica que en el procedimiento administrativo, las actuaciones que debanpracticar los órganos de la administración del estado deben ser gratuitas para losinteresados salvo expresa disposición legal en contrario.3- Principio de la celeridadImplica que el procedimiento se debe impulsar de oficio en todos sus trámites, porlo tanto aquí se atiende a la propia iniciativa, nos referimos a la agilidad en latramitación del propio acto4- Principio conclusivoImplica que el procedimiento administrativo está destinado a que la administracióndicte un acto decisorio y que se pronuncie sobre la cuestión de fondo y en el cualexprese su voluntad5- Principio de la economía procedimental.Implica que la administración debe responder a la máxima economía de medios ycon eficacia evitando trámites dilatorios.6- Principio de la contractoriedad. *Implica que los interesados pueden en cualquier momento del procedimientoaducir alegaciones y aportar documentos o bien otros elementos de juicio.7- Principio de la imparcialidadImplica que la administración debe actuar con objetividad y respetar el principio deprobidad, consagrado en la legislación y relativo tanto a la sustanciación como alas decisiones que adopte.8- Principio de la abstenciónImplica que las autoridades y funcionarios de la administración. En quienes se denciertas circunstancias deben abstenerse de intervenir en el asunto. Estos motivosde a abstención son: 32
  33. 33. 1. Tener un interés personal en el asunto.2. Parentesco de consanguinidad dentro del 4to grado o de afinidad dentro del segundo grado, con cualquiera de los interesados en el asunto.3. Tener amistad íntima o enemistad manifiesta con alguno de los interesados en el asunto.4. Haber intervenido como perito o testigo en el procedimiento.5. Tener alguna relación de servicio con alguna persona natural o jurídica en el servicio9- Principio de la no formalización.Implica que el procedimiento debe desarrollarse en forma simple y sencillaevitando excesivas formalidades10- Principio de la inexcusabilidad.Implica que la administración está obligada a dictar resolución expresa entodos los procedimientos y a notificarla, y además implica que requerido unórgano para intervenir un órgano, si este no es competente debe de inmediatocolocar los antecedentes a disposición del órgano competente11- Principio de la impugnabilidadImplica que todo acto administrativo es impugnable por el interesado, medianterecursos, sin perjuicio del recurso extraordinario de revisión y de los demásrecursos que establezcan leyes especiales.12- Principio de la transparencia y juridicidad.Implica que el procedimiento administrativo ose debe realizar contransparencia de modo que promueva el contenido y fundamentos de susdecisiones.En base a estos principios la jurisprudencia administrativa emanada de lacontraloría general de la republica ha ido generando importantes criterios quetienen por objeto dar una regulación a este procedimiento, de tal forma queeste procedimiento se enmarque dentro del principio de legalidad y endefinitiva el principio de supremacía constitucional, así ha dicho por ejemploque esta ley sus principios son de aplicación supletoria de tal modo que deben 33
  34. 34. entenderse incorporados a los procedimientos especiales que establezca laley, no pudiendo esos procedimientos especiales vulnerar estas normasbásicas. En razón de lo anterior, es decir, el principio de juridicidad esta ley serefiere también a ciertos derechos de las personas, en sus relaciones con laadministración. 1er Derecho: conocer en cualquier momento la tramitación del procedimiento. 2do Derecho: identificar a las autoridades y al personal a cargo del procedimiento y del trámite. 3er derecho: eximirse de presentar documentos que no correspondan o que ya estén en poder de la administración. 4to Derecho. Acceder a la administración del servicio y sus documentos. 5to Derecho. ser tratados con respeto y deferencia por los funcionarios 6to Derecho. formular alegaciones. 7mo Derecho exigir responsabilidades 8vo Derecho obtener información sobre requisitos jurídicos o técnicos. 9no Derecho: cualquier otro requisito que establezca la ley.La ley su vez da un concepto de procedimiento administrativo, y señala quees una sucesión de actos trámites vinculados entre si, emanados de laadministración y que pretende producir un acto administrativo terminal.Este procedimiento consta de, Iniciación, instrucción y finalización.Además agrega que este procedimiento debe constar en un expediente escritoo electrónico. Además la ley se refiere a los interesados en un procedimiento.Estos son.1- Quienes lo promuevan como titulares de derechos o intereses individuales ocolectivos2- Los que sin haberlo iniciado tienen derechos que pueden haber sidoafectados por la decisión3- Aquellos cuyos intereses individuales o colectivos pueden haber sidoafectados por la decisión administrativa. 34
  35. 35. Esta ley de procedimiento administrativo, lo que ha pretendido es dar una regulación general a la dictación del acto administrativo a nuestro sistema a objeto que exista un procedimiento común que garantice el principio de juridicidad en los artículos 6 y 7.EL SERVICIO ELECTORALEsta materia dice relación con el estudio de distintos órganos que conforman elsistema electoral público. Estos órganos son el servicio electoral, juntaselectorales, juntas inscriptoras, las mesas receptoras de sufragio, los colegiosescrutadores y también el estudio mismo del procedimiento, es decir, presentaciónde candidaturas, distritos y circunscripciones, y justicia electoral, vale decir,tribunal calificador de elecciones, procedimiento para apreciar hechos y fallarcausas, naturaleza jurídica del tribunal calificador, tribunales electoralesregionales, competencia, integración, modalidad de los fallos y recursos sobre susresoluciones.JUSTICIA ELECTORALLa CP se refiere a esta materia en el capítulo 9 y trata el tribunal calificador deelecciones, los tribunales electorales regionales, como miembros integrantes de lajusticia electoral. En primer lugar la CP señala que un tribunal especial que sedenominará tribunal calificador de elecciones ha de conocer del escrutiniogeneral y de la calificación de las elecciones de presidente de la República,diputados y Senadores y que resolverán las reclamaciones a que diere lugar yha de proclamar a los que resulten elegidos. Dicho tribunal además, ha de conocerlos plebiscitos y tendrá las demás atribuciones que determine la ley. Este tribunalestá constituido por 5 miembros designados de la siguiente forma  4 ministros de la corte suprema, designados por esta, mediante sorteo  1 ciudadano que hubiere ejercido el cargo de presidente o vicepresidente de la cámara de diputados o del Senado, por un período no inferior a los 365 días designados por la corte suprema de entre todos aquellos que reúnan las calidades indicadasLas designaciones a que se refiere esta norma no pueden recaer en personas quesean parlamentarios o bien candidatos a cargos de elección popular, ministros deestado ni dirigentes de partidos políticos.Duraran 4 años en sus funciones y les serán aplicables las normas relativas a laCP en lo que dice relación con incompatibilidades. 35
  36. 36. El tribunal calificador debe proceder como jurado en la apreciación de los hechos ydebe fallar con arreglo a derecho. Además señala la CP que hay tribunaleselectorales regionales encargados del escrutinio general y calificación deelecciones que la ley les encomiende, debiendo resolver reclamaciones que denlugar y de proclamar a los candidatos electos. Sus resoluciones, serán apelablesante el tribunal calificador de elecciones y además les corresponde conocer de lacalificación de las elecciones de carácter gremial, y de las que tengan lugar enciertos grupos intermedios.Estos tribunales están constituidos por un ministro de la corte de apelacionesrespectiva elegido por esta y por 2 miembros designados por el tribunal calificadorde elecciones de entre personas que hayan ejercido la profesión de abogado odesempeñado la función de ministro o abogado integrante de la corte deapelaciones con un plazo no inferior a 3 años.Los miembros de estos tribunales durarán 4 años en sus funciones y tendrán lasinhabilidades e incompatibilidades que determine la ley.Estos tribunales procederán como jurado en la apreciación de los hechos, ysentenciarán con arreglo a derecho.Finalmente la CP señala que se destinarán en la ley de presupuestos, los fondosnecesarios para la organización y funcionamiento de estos tribunales cuyasplantas, remuneraciones y estatutos del personal, serán establecidos por la ley.Tratándose del sistema electoral publico hay que remitirse a lo que establece laCP en su Art 18 y al respecto señala la CP que habrá un sistema electoral público,agrega que una ley orgánica constitucional determinará su organización yfuncionamiento y va a regular la forma en que se deben verificar los procesoselectorales y plebiscitarios en todo lo no previsto por la CP. Además debegarantizar la plena igualdad entre los independientes y los miembros de lospartidos políticos tanto en la presentación de candidaturas como en laparticipación en los procesos. Agrega la norma que el resguardo del orden públicodurante los actos electorales y plebiscitarios corresponde a las fuerzas armadas ya carabineros del modo que indique la ley. 36
  37. 37. Concepto y elementos del sistema electoral públicoHay que precisar que ni la CP ni la ley establecen un concepto y tampoco señalanexplícitamente sus elementos. Por lo tanto acudimos a la doctrina y la doctrina engeneral postula que los sistemas electorales son las técnicas que permiten que elelector determine con su voto las personas revestidas de autoridad representativaque deben asumir sus funciones de gobierno o administración dentro de cadasistema político, sobre la base de votos válidamente emitido respecto decandidatos presentados por partidos políticos o agrupaciones de ciudadanos. Porlo tanto en este sentido el sistema electoral es sinónimo de derecho electoral.Los componentes del sistema electoral público son los siguientes: 1. Organismos electorales. 2. Distritos o circunscripciones posibles. 3. Formas de candidaturas. 4. Métodos de escrutinio. 5. La barra o el umbral mínimo inicial para ser elegidos.Fuentes del derecho electoral públicoEstas fuentes las podemos distinguir:Fuentes Constitucionales. Estas son aquellas normas de la CP que regulanestas materias, y hay fuentes legales. Las fuentes legales, están dadasfundamentalmente por leyes orgánicas constitucionales que regulan estasmaterias. Podemos citar:La ley n º 18.556 de Inscripciones y sistema electoral públicoLa ley nº 18.700 de Votaciones populares y escrutinios.La ley nº 18.695 la Orgánica de municipalidadesLa ley nº 18.603 sobre Partidos PolíticosHay que precisar que el tribunal constitucional ha determinado que la expresiónreferida a una ley orgánica constitucional del sistema electoral público no expresala idea de cantidad sino que la de calidad 37
  38. 38. Organismos electoralesEstos organismos se encuentran establecidos en un sistema electoral públicointegrado fundamentalmente por 2 leyes orgánicas constitucionales, por un lado laLOC sobre sistema de inscripciones electorales y servicio electoral, y por otro ladopor la LOC sobre votaciones populares y escrutinios, de tal modo que losorganismos más importantes están constituidos por el servicio electoral, las juntaselectorales, las juntas inscriptoras, las mesas receptoras de sufragios y loscolegios escrutadores.1.- Servicio electoralEs un organismo autónomo, con personalidad jurídica y patrimonio público, cuyamisión fundamental es supervigilar las juntas electorales y las juntas inscriptoras.También deben fiscalizar y velar por el cumplimiento de las normas electorales yhacer las denuncias pertinentes y mantener un padrón electoral computacional, unregistro alfabético, formar nóminas etc.Por lo tanto este es un organismo que forma parte de la Adm. Del estado y de laadministración descentralizada a la luz de lo que establece la ley nº 18.575 la leyde bases generales de la Adm. del estado. Como organismo de la Adm. del estadose le aplican todos los principios que establece esta ley, es decir el principio dejuridicidad, principio de control, principio de la responsabilidad, principio de lajerarquía, principio de la probidad, principio de la eficiencia y eficacia y también elprincipio de la coordinación.Incluso atendiendo a la ley nº 20.285 sobre acceso a la inf. Pública, es objeto defiscalización por parte del consejo de la transparencia en estos aspectos.Como se trata de un organismo de la administración descentralizada no estásujeto a un vínculo jerárquico directo con el presidente de la república sino que aun vínculo de supervigilancia o tutela. El jefe superior del servicio es el director delservicio electoral y le corresponde la dirección, la administración, el velar por losobjetivos, el responder de su gestión y de representar al servicio tanto en lojudicial como en lo extrajudicial. Este funcionario es nombrado por el presidente dela rep. Por acuerdo del senado.Ni el director ni el personal del servicio pueden estar afiliados a partidos políticoso participar en actos político-partidistas o de apoyo a candidatos o con ocasión deactos plebiscitarios. Esto lo que busca es garantizar la imparcialidad y laobjetividad. 38
  39. 39. 2.- Las juntas electoralesSon organismos integrados por funcionarios judiciales o auxiliares del poderjudicial que actúan en las capitales de provincia y su misión fundamental es,proponer al director del servicio electoral nóminas de postulantes para incluirsecómo miembros de juntas inscriptoras, además designar los locales en que se vana constituir y funcionar las juntas inscriptoras y además designar los locales enque van a funcionar los colegios escrutadores.3.- Juntas inscriptorasSon aquellas integradas por 3 personas designadas por el director del servicioelectoral. Sus funciones fundamentales son inscribir a los ciudadanos y a losextranjeros Copn derecho a sufragio en los registros electorales y certificar elhecho de que se efectuó la inscripción. Estas juntas funcionan dentro del territoriode diversas comunas y funcionan durante los primeros días hábiles de cada mes apartir de las 9:00 hrs. y por 3 horas. Sin embargo, durante los 90 días anterioresal cierre de las inscripciones funcionan todos los días hábiles.La inscripción electoral es personal y gratuita y se debe practicar dentro delterritorio jurisdiccional correspondiente al domicilio del ciudadano con derecho asufragio concurriendo con la cédula de identidad. A su vez los registros electoralesson públicos y se diferencian entre varones y mujeres. Estos registros contienen lalista de los que integran el cuerpo electoral, y es un instrumento básico para elsistema de las elecciones, de tal modo que este registro electoral satisface ciertasnecesidades:-Verificar si una persona tiene derecho a sufragio-verificar que cada persona esté inscrita en un solo registro, es decir, una persona,un voto.-Distribuir a los electores en cada mesa receptora del distrito o circunscripción.4.- Mesas receptoras de sufragio.Son aquellas integradas por 5 vocales, sorteados de entre 15 nombres delrespectivo registro electoral escogidos por los miembros de la respectiva juntaelectoral, quienes deben preferir a los más aptos. Estas mesas tienen por finalidadrecibir los votos que emitan los electores en procesos electorales o plebiscitarios.Además hacer el escrutinio de la mesa. Esta mesa debe funcionar 9 horasconsecutivas desde que se hace la votación hasta el cierre de esta. Este escrutinioes público y los apoderados de los candidatos o partidos pueden hacer valer susobservaciones.Estas mesas no pueden funcionar con menos de 3 vocales. 39
  40. 40. 5.- Colegios escrutadoresSon aquellos que están compuestos por 6 miembros titulares y 3 suplentesademás del secretario y todos ellos deben haber desempeñado el cargo depresidente de mesa receptora de aquellos que corresponda escrutar alcorrespondiente colegio, siendo elegidos por sorteo.La misión fundamental es escrutar las mesas correspondientes en forma pública ycon la presencia de apoderados, cuyas consecuencias o resultados deben serenviados al sector electoral.La idea de este sistema electoral publico a través de los organismos ocomponentes de él es establecer un sistema orgánico, imparcial, objetivo, técnicoy que de garantías de un correcto acto eleccionario o bien plebiscitario. En estecontexto el sistema electoral público regido por la constitución política y por lasleyes orgánicas constitucionales referidas precisamente, garantiza unprocedimiento técnico y objetivo. Además, este procedimiento técnico y objetivo seconjuga perfectamente con un estado de derecho porque en un estado de derechoen materia electoral, hay ciertos principios básicos.La alternancia en el poder y además las elecciones libres y competitivas.Al respecto el artículo 5to de la CP expresa que la soberanía reside esencialmenteen la nación y su ejercicio se realiza por el pueblo a través de las eleccionesperiódicas y del plebiscito.Lo que hace el Art 18 de la CP al señalar este sistema electoral público no es otracosa que regular ese ejercicio de la soberanía, que implica el establecimiento deun valor esencial en nuestro sistema.Presentación de candidaturasLa ley nº 18.700 orgánica constitucional de votaciones populares y escrutinios,expresa que las presentaciones de candidaturas deben.Formularse por escrito para cada acto electoralAnte el director del servicio electoral o ante el respectivo director regional delmismo servicioDicho director o director regional debe poner cargo a las declaraciones y otorgarrecibo.Dichas declaraciones se deben efectuar por el presidente o secretario a la oficinacentral de cada partido, o bien por los presidentes o secretarios de las directivascentrales de los partidos que acordaron un pacto. Estas declaraciones las debesuscribir un candidato o por mandato y ningún candidato puede figurar en más deuna declaración en elecciones que se celebren simultáneamente. Por su parte laley nº 18.700 establece además de las normas vistas que se aplican a 40
  41. 41. candidaturas parlamentarias y presidenciales lo relativo a candidatosindependientes a diputados y senadores, y estas candidaturas requieren delpatrocinio de un número de ciudadanos igual o superior al 0,5% de aquellos quesufragaron en el distrito electoral o en la circunscripción senatorial.La determinación de este número la efectúa necesariamente el director delservicio electoral por resolución que se publica en el diario oficial con 7 mesesantes desde la fecha en que se realiza la elecciónPor lo tanto la ley 18.700 garantiza en alguna medida también no solamente lainscripción y presentación de candidaturas vía partidos políticos sino que da laestructura necesaria para que esta participación se refiera también a aquellos queen forma autónoma decidan presentar las candidaturas.Esto también se relaciona con el establecimiento de un estado de derecho, dadoque no solo el estado de derecho se debe garantizar el acceso a cargos deelección popular como el de presidente de la república, de diputados y senadores,en virtud de fuerzas políticas o denominadas poder político o pactos electorales,sino que se debe garantizar el debido respeto de participación de aquellos que noresponden necesariamente a la representación de esos partidos o pactosA su vez tratándose de los distritos y de las circunscripciones electoralesparlamentarias la CP tratándose de la composición de la cámara de diputados ydel senado y de su generación señala que la cámara de diputados está integradapor 120 miembros elegidos en votación directa por los distritos electorales queestablezca una ley orgánica constitucional respectiva.Por su parte, tratándose del senado, este se compone de miembros elegidos porvotación directa en circunscripciones electorales senatoriales en relación a lasregiones del país y que la LOC va a determinar el número de senadores encircunscripciones senatoriales y la forma de su elección. Estas normas tambiénpermiten garantizar normas fundamentales tratándose de un estado de derechoporque en definitiva buscan garantizar una adecuada participación. Esaparticipación debe quedar claramente establecida a través de los votos de losdistintos distritos o circunscripciones.La CP y en general el sistema electoral público se refieren al método de escrutiniode la elección presidencial y al respecto nuestra CP recoge el sistema vigente enFrancia, Austria, Portugal, Brasil, Colombia y otros países en los que funciona unsistema mayoritario a 2 vueltas.Al respecto la CP señala que el presidente de la república será elegido en votacióndirecta y por mayoría absoluta de los sufragios válidamente emitidos.Este sistema respecto del presidente es mayoritario unilateral a 2 vueltas.Esta elección uninominal de 2 vueltas, esta elección se debe efectuarconjuntamente con la de parlamentarios en la forma que determine la ley orgánicarespectiva y 90 días antes de aquel en que deba cesar en el cargo en que ejercesus funciones, de tal modo que ningún candidato obtiene mayoría absoluta hayuna segunda elección. Este sistema de segunda vuelta también llamado balotaje 41
  42. 42. tiene por objeto obtener un presidente apoyado mayoritariamente por laciudadanía y con fuerte legitimidad. Por lo tanto se quiere evitar que en unarealidad unipartidista el candidato que obtenga la primera mayoría relativa, puedaser elegido, ya que esa mayoría relativa difícilmente alcanza al 40% de los votos loque en definitiva genera presidente con escaso respaldo. Este sistema delBalotaje influye en el sistema de partidos y favorece la formación.Situación de los municipiosEl tema de los municipios en cuanto a su concepto, en cuanto a su naturalezajurídica se encuentran regulados en la CP bajo el gobierno y administracióninterior del estado. Y en concreto dentro de lo que se denomina la administracióncomunal. Al respecto la CP señala que la administración comunal o local estácircunscrita a la comuna o agrupación de comunas y que el jefe máximo delmunicipio es el alcalde, siendo otra autoridad importante el consejo.La propia CP se refiere al texto normativo fundamental que es la ley orgánicaconstitucional de municipalidades, es decir, la ley N º 18.695. Esta ley, como laconstitución política da un concepto.Los municipios son corporaciones autónomas de derecho público conpersonalidad jurídica y patrimonio propio, cuya finalidad es satisfacer lasnecesidades de la comunidad local y asegurar su participación en el progresoeconómico, social y cultural de cada comuna.En base a este concepto es factible establecer ciertos caracteres, con principiosbásicos de los municipios. 1- Es un organismo de la administración descentralizada, por lo tanto, tienen personalidad jurídica propia y patrimonio propio vinculándose con el presidente de la república a través de un vínculo de supervigilancia o tutela. 2- Son servicios públicos, porque tienden a concretizar el principio de servicialidad del estado. 3- Hay distintos cuerpos estatutarios que regulan la función municipal, distinguiéndose el estatuto administrativo general de los municipios, el estatuto docente y el de salud municipal. 4- Tratándose de la responsabilidad disciplinaria, todos los servidores públicos municipales están afectos a ella a excepción del alcalde, salvo un caso concreto que es el uso indebido del vehículo municipal. 5- Son entes de participación democrática, esto implica una aplicación del capítulo 5to, es decir de la soberanía nacional y su ejercicio, dado que el sistema electoral público permite la incorporación de los municipios a través 42

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