Félix Abadi - VII Uruguay Tax Conference

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Fecha
TITULO
Expositor:
Cr. Félix Abadi (fabadi@rap.com.uy)
Socio co-fundador
RUEDA ABADI PEREIRA – SMS URUGUAY
22/2/2019
EL rol de los asesores tributarios
en el escenario actual. Impacto de
la ley de prevención de lavado

El asesor tributario, enfrenta en la actualidad un desafiante
escenario caracterizado por:
- complejidad de la actividad económica con pérdida creciente de su
tangibilidad, vertiginosidad de cambios y creciente fragmentación internacional
de los negocios
- “automatización” de todos los ámbitos de la vida incluyendo a los negocios y
al propio asesoramiento profesional
- fuerte acción de fiscalización de alcance variable de país en país, pero bajo
un contexto globalizado y dinámico atento a las crecientes dificultades que
viene generando los déficits presupuestarios de los países
- fuerte foco internacional en la transparencia y “compliance corporativo” (con
incidencia inclusive en el concepto de “sustentabilidad” que condiciona la
imagen del país, de su cliente y la propia

- evitar que los mismos contribuyan en el montaje de esquemas de “planificación
agresiva internacional” (no definida en los pronunciamientos)
- obtener más información sobre sus clientes, incluyendo en esto último el reporte de
operaciones sospechosas de lavado de activos por comisión de un delito fiscal a lo
largo y ancho del mundo.
Y así tenemos:
- Action 12 BEPS del año 2015 (que a diferencia de la 5, 6, 13 y 14, no es
estándar mínimo) seguida del Model Mandatory Disclosure OCDE del año 2018
(CRS avoidance or Opaque Offshore Structure)
- Directiva de intermediarios (DAC 6) a nivel de la UE del año 2018
- Normativa doméstica de algunas jurisdicciones como el caso de EEUU, y Reino
Unido e Irlanda que ponen su foco en el denominado “promotor”
El asesor tributario en el foco con doble objetivo:

Mucha agua ha corrido desde que el informe OCDE “Study into
the Role of Tax Intermediaries” en el año 2008 pusiera su foco en
los “denominados” intermediarios:

Y agregaba ese informe OCDE “Study into the Role of Tax
Intermediaries”:

“Action 12: Mandatory Disclosure Rules”

• Who has to report: Mandatory disclosure rules can require disclosure from
taxpayers (the users) and/or planners (promoters or advisors) of potential avoidance
schemes.
• What has to be reported: This can be broken down into two different questions:
- Countries first need to decide what types of schemes and arrangements should
be disclosed under the regime (i.e. the definition of what is a “reportable
scheme”). As noted later in this report, the fact that a scheme is reportable does
not automatically mean that it involves tax avoidance. Some of the hallmarks
described herein have generally been linked to abusive tax transactions, but
may also be found in legitimate transactions. In addition it is unlikely that
a disclosure regime will be designed to pick up all tax avoidance, instead
disclosure is likely to be targeted on the areas of avoidance and aggressive tax
planning that are perceived to give rise to the greatest risks.
- Countries also need to determine what information needs to be disclosed about
a reportable scheme. This involves striking a balance between ensuring the
information is clear and useful and avoiding undue compliance burdens for
taxpayers.

Box 2.2. Draft definition of promoter or advisor in applicable legislation
• A “promoter” is defined as a person, in the course of a relevant business, who is
responsible for the design, marketing, organisation or management of a scheme or who
makes a scheme available for implementation by another person.(UK and Irish legislation).
• A “material advisor” is defined as any person who provides any material aid, assistance or
advice with respect to organising, managing, promoting, selling, implementing, insuring,
or carrying out any reportable transaction and who directly or indirectly derives gross
income in excess of the threshold amounts of USD 50 000 or 250 000 (or 10 000 or 25 000)
depending on the type of taxpayer and type of reportable transaction. (US legislation).
• An “advisor” means a person who provides any contractual protection in respect of a
transaction or series of transactions, or any assistance or advice with respect to creating,
developing, planning, organizing or implementing the transaction or series, to another
person.

DAC 6 prevé:
— Obliga a intermediarios (o contribuyentes), a revelar estructuras de planificación
tributaria agresiva, y (salvo que en el caso de abogados colida con “secreto
profesional”)
— medios para que las Administraciones Fiscales intercambien información sobre
dichas estructuras
Qué debe reportarse::
— Estructuras internacionales (cross-border arrangements) que cumplan una serie
de indicadores (“hallmarks”) incluyendo test de beneficios principales (main benefit
test) y si el intermediario tiene honorario contingente
Alcance en impuestos y temporal:
— Todo impuesto de cualquier clase con la excepción del IVA, tributos aduaneros,
impuestos específicos y cargas
sociales;
— Incluye impuestos sobre transacciones financieras, stamp duties e impuestos a
las aseguradoras
- Debe estar implementado desde 1/7/2020 pero con efecto retroactivo a 25/6/2018

DAC 6 prevé:
— Definiciones:
— Intermediario (primario): cualquier persona
establecida o residente en la UE que diseñe,
implemente, comercialice o haga disponible una
estructura reportable.
— Secundario: Intermediario es “cualquier persona que
… sabe o razonablemente está en condiciones de
saber que ha proporcionado ayuda o asistencia con
relación a una estructura o transacción internacional
reportable..
— Contribuyente es cualquier persona o entidad que ha
implementado para sí una estructura internacional
reportable.

Y por casa cómo andamos?:
- Subsisten cuestionamientos al “secreto profesional” con un
específico intento en ocasión de la Ley de Transparencia
Fiscal de limitarlo a la defensa del abogado que no prosperó y
la Ley Anti Lavado 19.574, al menos en este sentido, terminó
de consagrar su pleno respeto (algunos convenios como el de
Argentina tiene previsiones preocupantes)
- En materia de estructuras off shore, la Ley de Transparencia
Fiscal parece haber optado por otro camino: notorio
agravamiento del régimen tributario que también es criticable
por su generalidad indiscriminada

LAVADO EN SI
(art. 30)
LAVADO DE ACTIVOS
TENENCIA
(art. 31)
OCULTAMIENTO
(art. 32)
ASISTENCIA
(art. 33)
$
R
E
P
R
E
S
I
Ó
N
CONDUCTAS
SUSCEPTIBLES
DE CALIFICAR
COMO
“DELITOS
PRECEDENTES”
PREVENCIÓN
Delito afín pero diferente:
“financiamiento del terrorismo”
Ley 19.574 agregó como
tal a la “defraudación
tributaria (art. 110 CT)
desde el 2018

SANCIONATORIO
(apercibimiento,
observación, multa o
suspensión)
PENAL
ÉTICO-
REPUTACIONAL
NIVELES DE RIESGO EN MATERIA DE
PLAFT
Esto es sin perjuicio de las facultades fiscalizadoras
sobre sujetos obligados o que hayan intervenido en
las operaciones bajo análisis que pudiera consagrar
la normativa

PROFESIONALES (Y ACTIVIDADES) OBLIGADOS A
REPORTAR (ART. 13 DE LA LEY)
ABOGADOS (LIT. C) ESCRIBANOS O CUALQUIER OTRA
PERSONA FÍSICA O JURÍDICA (LIT. D)
CONTADORES Y OTRAS PERSONAS FÍSICAS O
JURÍDICAS (LIT. J)
“...únicamente cuando actúen a nombre y por
cuenta de sus clientes en las operaciones que
a continuación se detallan y en ningún caso
por cualquier tipo de asesoramiento que den
a sus clientes:
“...cuando participen en la realización
de las siguientes operaciones para sus
clientes y en ningún caso por
cualquier tipo de asesoramiento que
les presten:
“…que actúen en calidad de independientes y que
participen en la realización de las siguientes
operaciones o actividades para sus clientes y en
ningún caso por cualquier tipo de asesoramiento
que les presten:
promesas, cesiones de promesas o compraventas de bienes inmuebles, administración del dinero, valores u otros activos del cliente,
administración de cuentas bancarias, de ahorro o valores, organización de aportes para la creación, operación o administración de
sociedades, creación, operación o administración de personas jurídicas, fideicomisos u otros institutos jurídicos, promesas, cesiones de
promesas o compraventa de establecimientos comerciales, actuación por cuenta de clientes en cualquier operación financiera o
inmobiliaria y actuación como proveedores de servicios societarios, fideicomisos y demás descriptos en otro numeral
-confección de informes de revisión limitada de
estados contables, en las condiciones que
establezca la reglamentación
-confección de informes de auditoría de estados
contables.
Encuentra su fuente en la Recomendación
23 de GAFI para APNFD y su Nota
Interpretativa
NO ESTÁN ALCANZADOS EN ROS TRANSACCIONES INUSUALES O SOSPECHOSAS NI AÚN RESPECTO DE LAS OPERACIONES
ESPECIFICADAS EN SUS RESPECTIVOS NUMERALES EN LOS CASOS DE “CUALQUIER TIPO DE ASESORAMIENTO” O SI LA INFORMACIÓN
QUE RECIBA EL PROFESIONAL DE UNO DE SUS CLIENTES O A TRAVÉS DE UNO DE SUS CLIENTES, “VERIFICACIÓN DE ESTATUS LEGAL” O
“EN EL MARCO DEL EJERCICIO DEL DERECHO DE DEFENSA EN ASUNTOS JUDICIALES, ADMINISTRATIVOS, ARBITRALES O DE MEDIACIÓN”
(ELLO TAMPOCO CONFIGURARÁ EL DELITO DE ASISTENCIA)

ETAPA DE
APROXIMACIÓN
ETAPA DE
OFRECIMIENTO
DE SERVICIOS
A
C
E
P
T
A
C
I
Ó
N
DD SI
ACTIVIDAD
ES
SUSCEPTIBL
E DE
GENERAR
ROS
PREPARACIÓN Y
PRESENTACIÓN
DE ROS ANTE
UIAF SI
CORRESPONDE
DESARROLLO DEL
SEREVICIOS
ETAPAS EN RELACIONAMIENTO PROFESIONAL Y
OBLIGACIONES EMERGENTES DE LA LEY
Conveniente: filtros de aceptación
(comienzo de DD)
Reevaluación
ROS

EXTENSIÓN DE LA “DEBIDA DILIGENCIA” EN RELACIÓN A
LA DEFRAUDACIÓN TRIBUTARIA
CONTADORES (Arts. 46 B) y 82 B) DECRETO 379/18) COINCIDENTE CON DEMÁS
AGENTES ECONÓMICOS OBLIGADOS Y SOLO EN EL CASO QUE PROCEDA DEBIDA
DILIGENCIA ITENSIFICADA
“Declaración de regularidad fiscal. Sin perjuicio de la debida diligencia que
corresponda aplicar para determinar el origen de los fondos, el sujeto obligado
deberá obtener además una declaración jurada del cliente o su representante,
manifestando que está en cumplimiento con sus obligaciones tributarias o que
su actividad está exonerada de tributos, según corresponda.
Asimismo, lo anterior se podrá acreditar mediante la presentación de copias de
las declaraciones juradas presentadas ante la administración tributaria
correspondiente, o con una constancia emitida por esta que establezca que el
cliente se encuentra al día con sus obligaciones tributarias, en caso de que esto
último no sea posible, se admitirá una carta emitida por los profesionales que lo
asesoran en materia tributaria, dejando constancia de tal situación.”

COMUNICACIÓN 2018/294 DEL BCU
“GUÍA DE OPERACIONES DE RIESGO Y SEÑALES DE ALERTA
RELACIONADAS CON LA DEFRAUDACIÓN TRIBUTARIA”
(aplicable a todos los sujetos obligados)
ESTOS POSTULADOS RESULTAN, AL
MENOS, OPINABLES!!!

A MODO DE RESUMEN:
- Sin duda que ya se han verificado cambios internacionales y locales de los
paradigmas en materia de “compliance” en materia tributaria afectando tanto
a los contribuyentes como a los “asesores tributarios”
- Los futuros avances en esta temática son inciertos pero resulta evidente que
seguirán siendo relevantes las decisiones de los organismos rectores
internacionales en la materia
- Hay sin embargo dos factores críticos que a nuestro juicio marcarán las
futuras pautas:
- Postura ante el “secreto profesional”
- Posible generalización del PPT (“Principal Purpose Test”) que la Action 6
requiere en relación a la aplicación de tratados para evitar la doble
imposición, al resto de ámbitos tributarios

¡Muchas Gracias!
Cr. Félix Abadi (fabadi@rap.com.uy)

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