Este documento resume un seminario sobre derecho penal económico y empresarial. Discutió el origen de las sociedades anónimas como entidades legales con derechos similares a las personas. También analizó cómo las distorsiones de mercado y los incentivos a corto plazo pueden inducir a mayor riesgo y crisis financieras. Señaló que si bien las leyes son necesarias, la fiscalización y autorregulación también son importantes para prevenir delitos económicos.

1. 3er Seminario del Ciclo sobre
Derecho penal económico y empresarial
Teodoro Wigodski
Octubre 2011
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2.  La sociedad anónima contemporánea
 Entidad legal que se originó como una institución del
gobierno, con funciones públicas específicas
 Hoy es institución comercial con la mayoría de los
derechos legales de una persona.
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3.  El carácter de «persona», fue resultado de un caso en 1886 en la
Corte Suprema de los Estados Unidos.
 La CS bajo la presidencia de Morrison R. Waite, consideró a las
empresas como «personas» con los mismos derechos que los
seres humanos, basado en la Decimocuarta Enmienda a la
Constitución de los Estados Unidos.
▪ Es una de las enmiendas posteriores a la Guerra Civil, e
incluye, entre otras, la Cláusula del Debido Proceso y la
Cláusula de Protección Igualitaria
 La enmienda provee una amplia definición de ciudadanía
nacional, que anula la decisión que había excluido a los
esclavos y sus descendientes, de poseer derechos
constitucionales.
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4.  Si se cumplen los siguientes supuestos/requisitos1.
 No hay barreras a la entrada de nuevas empresas y el salir
no implica un costo.
 Existe información perfecta sobre precios, bienes e
insumos.
 Producto homogéneo. Los bienes son sustitutos perfectos.
 No hay externalidades.
 Contratos se cumplen porque hay un aparato jurídico
eficiente.
1 Optimización. Buscar mínimos y máximos, requiere de funciones continuas y derivables
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5.  Las fuentes de ineficiencia encontradas en la cotidiana
operación de los mercados, no se deben a la naturaleza
misma del Sistema sino a algún tipo de falla de mercado.
 Competencia imperfecta: monopolios, oligopolios, abusiva
concentración de mercado o posición dominante
 Asimetría de información
 Externalidades: positivas y negativas
 Bienes públicos
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6.  Principal objetivo de la Administración de Empresas
 Maximizar utilidades para los accionistas1
 Política de Incentivos tradicional
 Alinear los intereses de accionistas1 con los de los
ejecutivos2
1 ¿Qué accionistas conservan sus acciones en el largo plazo?
2 Corto plazo o ¿alcanzo a mostrar en el largo plazo? 6

7.  Evolución: Toda la vida laboral en una empresa
 Ceremonia de entrega del “reloj de oro”
 Rotación laboral promedio tendiente a 4 años
 Empresa no asegura empleo a lo mas: empleabilidad
▪ Dinámica competitiva
▪ Cambio de controlador
 El ejecutivo “exitoso” es buscado, seducido y
recompensado por cambiar de empleador
▪ Head Hunters
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8.  Distorsiones de Mercado
+
 Incentivos de corto plazo
+
 Frecuente cambio laboral
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9.  Distorsiones de Mercado
+
 Incentivos de corto plazo
+
 Cambio laboral
 Induce a tomar mayores riesgos
 Qué efectos se observan ?
Frecuentes crisis financieras
Nuevas Leyes
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10. Dates Recession Laws Enacted
Aug 1929 – Mar 1933 Great Depression Securities Act of 1933
Glass-Steagall Act of 1933
Securities Exchange Act of
1934
May 1937 – June 1938 Recession of 1937 Trust Indenture Act of 1939
Investment Company Act of
1940
Investment Advisers Act of
1940
Feb 1945 – Oct 1945 Recession of 1945 -
Nov 1948 – Oct 1949 Recession of 1949 -
July 1953 – May 1954 Recession of 1953 -
Aug 1957 – Apr 1958 Recession of 1958 -
Apr 1960 – Feb 1961 Recession of 1960–61 -
Dec 1969 – Nov 1970 Recession of 1969–70 -
Nov 1973 – Mar 1975 Recession 1973–75 -
Jan 1980 – July 1980 Recession 1980 Depository Institutions
Deregulation and Monetary
Control Act of 1980
July 1981 – Nov 1982 Early 1980s Recession Garn–St. Germain Depository
Institutions Act of 1982
July 1990 – Mar 1991 Early 1990s Recession -
March 2001– Nov 2001 Early 2000s Recession Sarbanes-Oxley Act of 2002
Dec 2007 – June 2009 Late 2000s Recession Dodd–Frank Wall Street
Reform and Consumer
Protection Act of 2010
Source: National Bureau of Economic Research
1982: Ley Bancos
1998: Chispas: Ley OPAS
2009: FNE: Modificación DL 211: Apreciación de la prueba
2011: Demanda de Clase.: recargada 10

11.  Existencia de una Ley es condición necesaria
pero no suficiente! para evitar delitos
 Enforcement  Hacer cumplir la Ley
▪ Fiscales con recursos de apoyo y
apropiadamente remunerados
▪ Control interno
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12.  Autorregulación?
 Fiscalización?
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13. Qué hemos aprendido?
15 Septiembre
2008
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14. Tres años después!
La entidad reconoce que un
trader causo pérdidas por 2.300
millones de dólares
La bolsa castigó la acción el UBS
el 15 Septiembre 2011
(-10,8%),
Facebook: "Necesito un milagro”.
Apostó todo a una fuerte apreciación del franco suizo frente al euro, que no se
produjo, ya que el Banco Central puso límite a la apreciación de su moneda.
"Es increíble que esto aún sea posible“.
"Ellos obviamente tienen un problema con la administración de riesgo",
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15. En Chile: Control Interno y Externo ?
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16.  Persona inteligente no necesariamente
 cumple la Ley o
 actúa de manera ética (+ que la Ley)
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17.  Error (posibilidad de la naturaleza humana)
▪ Piensa (si es que lo piensa1) que puede arreglarlo
 Principio de Hanlon: «Nunca le atribuyas a la
maldad lo que puede ser explicado por la
estupidez2»
1 Arrogancia, psicópata
2 Torpeza notable en comprender las cosas
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18. Y qué hace?
 Más de lo mismo y aumenta el daño:
▪ casos conocidos
▪Y otros no conocidos que podrían estar
 por conocerse (o ocultarse)
 se neutralizaron, aumentando el riesgo de
la apuesta!
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19.  Multas/Penalidades = Beneficio ilegal?
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20.  Multas/Penalidades = Beneficio ilegal?
 Multas/Penalidades mayor a
Beneficio ilegal x
Probabilidad de ser detectado x
Probabilidad de ser sentenciado
Ejemplo:
Bi US$1millón; Pd 10%; Ps 50% 
Multa debe ser superior a: US$20 millones 1millón/(0,1*0,5)
Corte Suprema: NO
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21. 21

22. “Autorregulación Fiscalizada” (Super2Intendencia)
 Matriz de Riesgo
 Medidas Preventivas
 Programa de Cumplimiento
 Responsabilidad del mando
▪ Personas naturales con facultades de dirección al interior de
la empresa,
▪ Subordinado de ella o
▪ Funcionario que tenga facultades de administración y
supervisión
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23. “Autorregulación Fiscalizada” (Super2Intendencia)
+
Multas altas respecto del beneficio ilegal
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24. “Autorregulación Fiscalizada” (Super2Intendencia)
+
Multas altas respecto del beneficio ilegal
 Monetarias
+
 No Monetarias (Derecho Penal ?)
Arthur Andersen’s Fall from Grace is a Sad Tale of Greed and Miscues
WALL STREET JOURNAL, June 7, 2002, at A1
Caso Enron: Arthur Andersen despide a 85.000 empleados a nivel mundial.
Castigar inocentes “Collateral Consequence”
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25. a) Disolución de la persona jurídica o cancelación de la
personalidad jurídica.
b) Prohibición temporal o perpetua de celebrar actos y
contratos con organismos del Estado.
c) Pérdida parcial o total de los beneficios fiscales o
prohibición absoluta de recepción de los mismos por un
tiempo determinado.
d) Multa a beneficio fiscal. Hasta 20.000 UTM
e) Penas accesorias: publicación de un extracto de la
sentencia en el Diario Oficial o en uno de circulación
nacional, otras multas.
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26. “Autorregulación Fiscalizada” (Super2Intendencia)
+
Multas altas respecto del beneficio ilegal
 Monetarias
+
 No Monetarias (Derecho Penal ?)
+
 Ley de Quiebras actualizada (por fraude,
siempre habrán manzanas podridas)
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27.  Posibles futuros alcances
 Calidad construcción (Terremoto 2/2010)
 Seguridad laboral (Minera San José 8/2010)
* Exigencia de Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico OCDE
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28. En resumen …..
http://www.teodorowigodski.cl/presentaciones/
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